公司违规对外担保协议的效力研究——基于理论分析与司法价值考量

《公司法》第16条并非效力强制性规范，不能直接约束债权人。基于此，公司越权对外担保协议的效力认定，需要类推适用《合同法》第50条规定。在此法律适用逻辑下，判断债权人“知道或应当知道”的内容成为认定对外担保合同效力的关键。而目前学界与司法实践对债权人应承担什么样的审查义务存在分歧。笔者认为，基于法律的公知力及对公司利益的保护，债权人应当承担审查义务，但不应当承担实质审查义务，债权人仅需尽到形式审查义务即可排除适用《合同法》第50条规定的“知道或应当知道”情形；在公司章程没有就担保事宜作出规定时，董事会有权在章程未授权的情形下作出担保决策。     

物权法的施行对担保行业的影响

担保行为是担保行业的主要工作。物权法的实施,对担保行为产生重大影响,对担保机构的工作提供了新的机遇和挑战。结合担保实践对担保法的效力与适用、独立保证合同约定独立的效力认定、关于担保物的范围扩张、物保与人保关系的改变、担保物权的实现制度等问题做出探研。     

公司章程性质探析

公司章程具有自治性和规范性相统一的双重属性，是公司设立之间的组织性契约，是适用于公司组成的类法规范。公司章程与公司规章制度共同构成公司的自治规范体系。公司法主要是任意法，公司章程的适用顺序、效力优先于公司法中的任意性规范，劣于公司法中的强制性规范。公司设立的违章行为实质为违约行为，公司组成的违章行为实质为侵权行为。     

公司债券违约背景下担保公司担保效力探析

随着信用风险的上升,担保需求不断提升,担保公司的有效性也引发更多关注。我国专业担保公司分为全国性和地方性两大类,公司属性、股东背景及客户质量不同,其担保效力存在明显差异。从担保公司资源和担保实力增强、担保客户的选择、整体信用环境和监管体系完善多角度提升担保效力,有助于消减债券违约风险,提升债市的安全性和有效性。     

盲目担保引发200万元赔偿案

1993年元月4日,中国农业银行韶山市支行与湘潭石油公司经营部签订了一份100万元借款担保合同。《合同》约定:此款由韶山农行借贷给珠海拱北繁盛公司经理张安锦,共同开发房地产业务,月利息高达9.6%,按季付息。湘潭石油公司经营部负责半年时间的担保。这个担保合同签订后,作为担保单位的法定代表人黄运华对这件事极为草率,不但没有考虑所担保的钱是要负连带责任,而且担保时间过了也没有考虑及时办理撤销手续,直到1998     

论公司为股权受让人提供担保的效力规范

公司为股权受让人提供担保,有受到操纵和引起债权人权利实现可能性不当减损的风险,并有损公平价值。通过检索、归纳并分析判例观点发现,既有规范无法解答公司为股权受让人提供担保行为的效力问题。应当客观评价既有规范下公司为股权受让人提供担保行为的合法性与正当性,充分考虑股东、公司、债权人之间的利益冲突和平衡,将公平价值放在更加重要的位置,并基于此对公司为股权受让人提供担保予以效力性强制性规范意义上的禁止。     

流担保契约效力的时代考量

流担保契约起源于罗马法时期,作为一个古老的制度,至今仍在社会经济生活中发挥着至关重要的作用。我国《物权法》第186条和211条确立了流担保契约无效立法模式。流担保契约,是指根据合同约定,担保物权人在实现担保权时直接取得担保物所有权,无须经过其他清算程序的合同约款。立法和学理上的流担保契约禁止原因,主要是指防止债权人的"乘人之危",纠正债权人的"不当得利",维护债务人所有权利益。2010年,我国台湾地区开始对流担保契约效力进行修正,倡导流担保契约自由主义立法模式。该模式特点在承认流担保契约自由的基础之上,辅以任意性的清算义务和登记对抗制度,兼顾各方利益,在利益价值判断上为流担保契约的成立理顺了关,开创了流担保契约制度的新时代。     

论公司章程效力判断的解释路径——基于对《公司法》法律规范的剖析

本文基于公司章程与公司法发生冲突时其效力如何认定的问题进行初步的探讨。首先梳理《公司法》的相关规定,运用文义解释,揭示出该法在公司章程与公司法适用的类型化努力;然后通过评论案例,揭示出体系解释方法和实质解释方法在公司章程效力判断上的作用。     

论未足额出资股权转让中的责任归属——兼评司法解释的相关规定

未足额出资股权转让中责任归属的判断基础为转让合同效力的认定,而转让合同效力认定应遵循民法中的合同效力规则。转让合同确认有效或因未撤销、被追认而有效时,应由受让股东单独承担对公司的补缴责任和对公司债权人的赔偿责任;转让合同确认无效或因被撤销、未追认而归于无效时,对公司的补缴责任除恶意串通情形下由合同双方当事人承担外,一般应由出让股东承担,但对债权人的赔偿责任则应由合同双方当事人承担。     

目标公司在对赌协议中提供担保的效力认定

在私募股权投资领域,目标公司在对赌协议中提供担保的交易模式逐渐成为主流模式,但在实践中对其是否有效存在争议,长期没有定论。对赌条款的效力与参与对赌的主体息息相关,与公司对赌因违反资本维持原则、违背共享收益、共担风险的基本法理而无效,与股东对赌不会因股东这一特殊主体而无效。与股东对赌的同时由公司承担保证责任不属于实质上与公司对赌而无效,而是形成了与对赌密切联系却又有区别的担保法律关系。担保条款符合我国《公司法》第16条第二款的规定即为有效,目标公司就须承担担保责任。     

对仲裁调解书置换调解协议书的质疑

在劳动争议处理程序中,调解协议书不具备强制执行的效力,成为调解程序不具有吸引力的主要原因。将调解协议书置换为可以强制执行的仲裁调解书,表面上看解决了调解协议书的效力缺陷问题,但其合法性和合理性都有欠缺。实现劳动争议处理"着重调解"的关键并不是简单地给调解协议书换个身份,而是还调解协议书本来的合同面貌,规范基层调解组织,加强社会的信用机制保障。     

瑕疵担保责任在中国的立法取向和制度完善

瑕疵担保责任自罗马法建立以来已有两千多年的历史,是大陆法系债法中特有的一项制度。我国立法实践中并未规定独立的瑕疵担保制度,而是对于出卖人对标的物存在权利瑕疵和物的瑕疵的情况,均称为瑕疵履行,未区分不同的瑕疵并与不同的补救方式联系在一起,而是将这些瑕疵履行作为违约行为对待,使买受人获得各种违约救济。首先,我国法律关于瑕疵担保的规定并没有确立像德国民法那样的瑕疵担保制度,只是确定出卖人所应负的瑕疵担保义务,将瑕疵履行责任作为不适当履行责任对待的。其次,论述了我国建立单一的违约责任制度是最佳的选择。再次,提出我出合同法有关瑕疵担保义务条款在实践中存在的问题。最后,提出对我国合同法有关瑕疵担保义务条款的立法建议。     

FIDIC合同条件下工程变更的控制管理研究

工程变更是工程项目施工过程中不可缺少的环节,同时也是影响工程造价的主要因素之一。随着国际组织及外商对中国基础设施投资的增长,FIDIC合同的部分内容逐渐成为我国建设施工合同示范文本主要条款。文章以FIDIC合同为基础,从工程变更的角度,阐述了工程变更的处理程序和审查、变更工程合同的定价原则及程序、变更工程总价的管理等内容,从而达到有效控制工程变更和工程项目造价的目的,节省了投资,维护了发承包双方的共同利益。     

基于收益共享契约的农产品供应链绿色投资决策研究

农业绿色发展是生态文明建设和可持续发展的重要内容。本文以消费者具有绿色偏好需求为背景,通过制造商主导的Stackelberg博弈探究收益共享契约对农产品供应链绿色投资水平、定价和利润的促进作用,并分析这种作用对消费者绿色偏好的敏感性。研究发现:第一,收益共享契约既能促进农产品供应链的绿色投资,又能降低农产品价格;第二,收益共享契约可以提高农产品供应链系统利润;第三,消费者绿色偏好有正向作用,既可以直接推动农产品供应链绿色投资和供应链系统利润的提升,又可以通过增强收益共享契约的促进作用间接推动农产品供应链绿色投资和供应链系统利润的提升。基于研究结论,本文分别从政府和供应链视角对农产品供应链绿色发展提出了对策建议。     

论不符合法定形式的合同效力——由一起房屋租赁合同纠纷案引发的思考

本文由一起房屋租赁合同纠纷案引出对不符合法定形式的合同效力的探讨，考察了我国现行法对于不符合法定形式合同效力的规定，比较了外国相关法律和司法实践，认为我国的法律规定较为合理，综合考虑了形式主义和意思自治的利弊，平衡了合同当事人之间以及当事人与第三人之间的利益，并具体阐明违反一般书面形式和违反特殊书面形式的合同各自的效力。     

合同实务中若干问题研究

公民和法人越权行为无效认定的传统民法理论受到合同立法的挑战 ,确定非法人组织的合同主体资格是合同立法的国际趋势。是否依缔约为目的是要约与要约邀请的实质区别 ,区分合同成立和合同生效是我国合同法的重大突破。格式合同的实际运用受到法律的严格限制。缔约责任体现了法律对经济领域规制的完善。     

论我国海商立法对合同相对性的突破——以《鹿特丹规则》为切入点

按照传统的合同相对性,合同只对缔约双方具有约束力.为了实现海上活动的公平公正,需要有合同相对性的例外情形,因此,国际海运立法致力于以法定化突破合同相对性.从《鹿特丹规则》所构建的对合同相对性的突破制度来反观我国海商立法,由于当时的立法水平有限,我国《海商法》所构建的突破制度存在一定的缺陷,而《鹿特丹规则》虽然前景不明,但是公约中的一些具有前瞻性和合理性的制度构建对我国海商立法的修订具有一定的借鉴意义,确有必要完善我国海商立法对合同相对性的突破制度.     

隐含担保、系统性冲击与效率损失

从一个特定的角度分析了中央银行对商业银行提供隐含担保的影响。研究表明，当存在系统性冲击时，中央银行对商业银行的隐含担保使得商业银行不会与存款者签订完备的存款合同，这虽然不会导致银行体系的不稳定，但是导致了以存款者福利损失衡量的效率损失。     

风险投资契约中的中断机制安排

在风险投资过程中，风险投资家如何在投资契约中通过中断机制安排，保留其放弃前景黯淡项目的权利，这是风险投资家对其投资项目进行风险控制的重要内容。鉴于此，风险投资家在投资契约中，可采用贝叶斯估计的方法，对风险项目状态进行事后修正，并根据修正后的状态决定是否继续投资，从而达到风险控制的目的。