对新《公司法》第194条规定的一点质疑

原<公司法>第六十条规定:董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人.新<公司法>第一百四十九条将其修改为:董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保.     

公司担保法律效力研究

当前,无论是理论界还是实务部门,对于我国《公司法》中的担保条款的理解和适用一直存在很大争议,各方争议的焦点主要集中在《公司法》第16条的规范性质、第三人是否有审查义务及审查义务的限度等方面。2019年中华人民共和国最高人民法院出台的《全国法院民商事审判工作会议纪要》认为违反《公司法》第16条构成越权代表,人民法院应根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定,通过区分债权人在合同订立时的善意与否来分别认定合同效力,更好地为公司对外担保法律效力的判定方式指引出了相对明确的方向。文章认为,公司担保中争议最大的方面是公司对外担保,因此在该问题的处理上,可以从平衡双方利益原则出发,明确交易相对人“善意”的判定标准,规范违规担保的民事责任,进而保障公司担保交易中各方的利益,完善公司担保制度,促进商事交易。     

论董事对公司债权人的赔偿责任——评述《公司法（修订草案）》第190条

为提升公司治理水平,《公司法（修订草案）》第190条加重了董事责任以督促董事勤勉尽责,规定了董事对债权人的连带赔偿责任。而在此之前,通常认为董事仅对公司负有信义义务,无需对债权人承担责任。因此该草案一经发布即引起巨大的社会反响,在学界也引发巨大争议,确有必要对该条文进行解释,厘清《公司法（修订草案）》第190条规定的董事赔偿责任。为推进商事法律体系的完善,从不同的学术观点出发,在明确确立董事赔偿责任的必要性以及董事承担赔偿责任的法理基础的前提下,通过分析董事在公司不同场景下的具体法律义务,严格限制董事对债权人承担赔偿责任的适用场景,明确董事赔偿责任的责任形式,以期实现价值平衡,助推《公司法（修订草案）》第190条顺利实施。     

抵押担保的债权是否可以超出抵押物的价值

在理论界及抵押登记工作实践中,对于抵押担保的债权是否可以超出抵押物的价值争论已久。一种观点认为,有对《担保法》第35条"抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值"进行研讨和修正的必要,应当允许当事人协商超额抵押;另一种观点认为,如果办理抵押贷款登记,应当遵守《担保法》第35条的规定,禁止超额抵押,如果信用贷款,则按无担保的一般债权处理。近日,笔者在准备"全国房屋登记官"培训考核过程中,发现教材编写人员对此问题也有不同     

抵押担保的债权是否可以超出抵押物的价值

在理论界及抵押登记工作实践中,对于抵押担保的债权是否可以超出抵押物的价值争论已久。一种观点认为,有对《担保法》第35条＂抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值＂进行研讨和修正的必要,应当允许当事人协商超额抵押;另一种观点认为,如果办理抵押贷款登记,应当遵守《担保法》第35条的规定,禁止超额抵押,如果信用贷款,则按无担保的一般债权处理。近日,笔者在准备＂全国房屋登记官＂培训考核过程中,发现教材编写人员对此问题也有不同的观点。     

销售无3C认证的电热取暖器应当适用《特别规定》处罚

笔者认为,本案既不应当适用《强制性产品认证管理规定》处罚,也不应当按照《认证认可条例》处罚,而应当依据《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的规定》(以下简称《特别规定》)第3条第2款的规定处罚。电热取暖器属于室内加热器的一种,是《认证认可条例》规定的应当经     

从"安然"破产再看独立董事制度

本文以安然公司破产案中所体现出的其独立董事制度架构及实践中出现的问题为背景，与我国《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》及《公司法》中的相关规定相比较，探讨了我国的独立董事在产生及组成，其发挥作用的外部环境，应当承担的责任及其实现途径等方面的缺陷，以对独立董事制度的构建和完善提出一点建议。     

公司归入权纠纷及其解决之道

实践中存在大量控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员损害公司利益的纠纷,《公司法》对此类纠纷的相关规定尚不完善,实践与理论上存在很多争议。基于对北大法意06年之后案例的总结,公司归入权行使的对象除了董事和高级管理人员外,应引入受益所有人为公司归入权行使的对象;对于提起股东代表诉讼,应有所限制防止滥诉;建立健全信息披露制度。     

公司归入权纠纷及其解决之道

实践中存在大量控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员损害公司利益的纠纷,《公司法》对此类纠纷的相关规定尚不完善,实践与理论上存在很多争议。基于对北大法意06年之后案例的总结,公司归入权行使的对象除了董事和高级管理人员外,应引入受益所有人为公司归入权行使的对象;对于提起股东代表诉讼,应有所限制防止滥诉;建立健全信息披露制度。     

国有基金管理公司内部治理结构研究

一、国有基金管理公司的内部治理结构实证分析 (一)董事会结构与股权模式。 1.董事会结构。中国《公司法》第四十六、第五十条规定,公司董事会向股东会负责;公司经理向董事会负责。2001年,中国证监会为了推进基金业的制度化建设,借鉴美国的独立董事制度,要求中国基金管理公司设立独立董事制度,以加强和完善基金管理公司的法人治理结构。从目前中国16家     

新公司法律下董事的义务与责任

新《公司法》增加了第六章有关“公司董事、监事高管人员资格和义务”的规定,其中第148条明确规定公司董事对公司负有忠实义务和勤勉义务,经修订后的《公司法》以及一系列新颁布的法律法规重新构建了我国有关公司董事义务和责任的法律框架。     

公司股东出资不实应承担的法律责任

我国《公司法》（2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订）第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续”。第五十九条规定：“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额”。     

日本企业中股东大会、董事会和监事会的权力弱化

一、形式化了的日本企业股东大会和董事会 根据日本的公司法,股东大会选举产生董事会.除了一些特别重大的决策,譬如有关公司性质的根本转变、股息支付、董事的奖金等决策必须由股东大会作出以外,董事会可以作出其他有关公司事务的各种决策.这一点完全与美国的公司法相同.日本的公司法还规定,如果出席股东大会的三分之二的股东要求撤换董事,那么就可以撤换.而美国的公司法规定,在董事任职期间,若提不出理由,一般不得撤换.这样看起来,似乎日本公司的股东要比美国公司的股东拥有更大的权力.     

论保证人的追偿权

保证人的追偿权，又称代位求偿权，是指保证人在代为履行债务或承担责任之后，以债权人身份请求债务人偿还的权利。《中华人民共和国担保法》第31条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”第12条规定。同一债务有两个以上保证人的。“已经承担保证责任的保证人。有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”     

初探刑事立案监督的有关问题

一、关于刑事立案监督立法现状的分析 对立案阶段的法律监督问题,我国<宪法>及<刑事诉讼法>对此都作了规定.<宪法>第129条和第135条是关于刑事立案监督立法的原则性、宏观性、普通性的规定,<刑事诉讼法>通过第7条、第8条、第86条、第87条的规定将其具体化,而其中一条极为重要也是最为具体的规定是<刑事诉讼法>第87条的表述:"人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由.     

浅谈公司法中规定职工权益的缺失

一、形式上看公司法对职工权益问题的规定 公司法对职工权益的规定似乎有一些困惑,筇一条规定:为了规范公司的组织和行为,保护公司、股东和债权人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展,制定本法.由该规定可知,公司法的立法目的是保护"公司、股东和债权人的合法权益",而没有保护职工权益的义务.但公司法第十七条、第十八条等10条都或多或少的对职工权益问题作出了相关规定.     

浅谈会计人员继续教育的必要性

<正>一、会计人员继续教育的特点1.强制性。我国《会计法》第三十九条明确规定,会计人员应当遵守职业道德,提高业务素质,对会计人员的教育和培训工作应当加强。财政部《会计人员继续教育规定》第十一条规定:"会计人员每年接受培     

论我国上市公司独立董事制度的完善

自2001年8月22日中国证监会公布《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)以来,我国上市公司正式实施独立董事制度.2006年1月1日起施行的新《公司法》第123条规定:"上市公司设立独立董事,具体办法由国务院规定",从而以法律形式正式确立了独立董事制度.     

有限责任公司股东优先购买权研究

我国《公司法》第72条规定了有限责任公司对外转让股权时,其他股东享有同意权并相应地在不同意转让时负有购买股权的义务,法律同意规定其他股东享有优先购买权,笔者通过各国法律的比较研究及通案例分析,认为三者同时设置并无必要,异议股东的购买义务内在地包含了股东优先于外部人购买股权的权利内容。而股东优先购买权也已经暗含了不同意以此条件对外转让股权的意义,并在事实上排斥了股权的外部转让。故我国《公司法》的规定系重复设置,应予修改。     

关于中小企业担保体系建设的几个问题

一、为什么要建立担保体系 第一,这是法律规定政府应当履行的责任和义务.<中小企业促进法>第19条规定:"县级以上人民政府和有关部门应当推进和组织建立中小企业信用担保体系,推动对中小企业的信用担保,为中小企业融资创造条件."这就明确规定了县级以上人民政府和有关部门在建立担保体系建设方面的责任和义务.