WTO例外条款:理论解析与中国实践

例外条款是WTO平衡贸易目标与非贸易目标的重要条款,它对设置义务的一般性规则或原则加以限定或限制。在WTO争端案中,被诉方可以援引例外条款来抗辩被诉措施的合法性。专家组和上诉机构为识别例外条款确立了一些标准,如对例外与排除适用规则进行区分、考虑规则本身的性质及重要性以及将当事人的态度作为重要考虑因素等,但实践中却并未完全遵行这些标准。肯定性抗辩是争端解决实践中与例外紧密联系的一个概念,一般而言,例外与肯定性抗辩并不存在本质区别,专家组和上诉机构基本在大体相同的意义上使用这两个词语。中国应在未来的争端案中更多地提出例外条款抗辩,如获支持将极大地维护我国的权益。     

我国商业秘密侵权民事诉讼举证责任研究

民事诉讼是保护商业秘密的一种重要手段。当前,我国在商业秘密案件民事诉讼举证责任的规定上是模糊和缺乏操作性的。本文针对立法现状,通过一则真实的案件对举证责任进行分析,建议在司法过程中引入“推定规则”,明确商业秘密民事诉讼案件中原被告举证责任的分配。     

世界贸易组织授权条款研究

授权条款是GATT和WTO为发展中国家提供“差别和更优惠待遇”最重要的法律文件之一，是WTO基本原则最惠国待遇原则的例外。授权条款在WTO体制中的独特法律地位涉及授权条款争议采用特殊的举证规则，授权条款是由被申诉方承担举证责任，研究授权条款对我国主张差别和更优惠待遇，以及在未来的WTO争端中更好地维护我国的权益意义重大。     

试析WTO争端解决中的举证责任规则

WTO专家组和上诉机构通过其解决争端的实践,针对不同类型的争端发展出了不同的举证责任规则。即在“违法之诉”中确立了“谁主张谁举证”和“优势证据”规则,在“非违法之诉”中确立了申诉方负“详尽的举证责任”规则,在涉及援引例外条款进行抗辩的案件中确立了应由主张“肯定性抗辩”的一方负主要举证责任的规则。该套通过裁决发展起来的规则体系虽存在某些不完善的地方,但在实际运作中却发挥着“判例法”的作用,指引着当事方的举证活动和专家组的裁判。     

涉环境国际投资仲裁法律适用中规则选择的困境与出路——国际规则关系的维度

双边投资协定(BIT)中投资条款与以例外形式出现的环境条款为渐进关系,自由贸易协定(FTA)投资章中投资条款与环境章中环境条款可能存在冲突。涉环境国际投资仲裁法律适用中规则选择的困境有:其一,投资者可否根据最惠国待遇条款,而拒不适用对投资者苛以义务的环境条款;其二,投资条约中国民待遇、最惠国待遇"相似情形"的环境因素,与投资条约中一般例外条款的环境子项,如何为投资仲裁庭考量。鉴于最惠国待遇条款与例外形式的环境条款系适用范围互补的渐进关系,以及其他实质性环境条款特别法的地位,投资仲裁庭不得援引最惠国待遇条款而不予适用环境条款。国民待遇、最惠国待遇条款与一般例外条款互为渐进,前者"相似情形"的环境因素与后者环境子项应得到先后、双重考量。     

买卖型担保中流质条款效力的证成与强化

审判实践不应僵化地援引禁止流质规则来无效化买卖型担保中的流质条款，以避免将买卖型担保重新装回典型担保的制度牢笼。禁止流质规则作为强制性预防措施有一定的合理性，在其立法目的必要性日渐丧失的情况下，扩张解释或者类推适用禁止流质规则均不可取，买卖型担保中的流质条款合法有效。对债权人课以清算义务，能够强化流质条款的正当性，从而彻底扫清买卖型担保中流质条款有效化的伦理障碍。担保人应负初步举证责任，只有价值差额超过“24%年利率上限”时才能启动清算，以确保流质条款的效率优势。尽管流质条款与以物抵债具有相似性，但不得以禁止流质规则束缚非买卖型担保中的以物抵债。     

互联网平台最惠国条款的反垄断法适用

最惠国条款（MFN条款）是买卖双方间的商业安排，平台最惠国条款（PMFN条款）则是一种“第三方协议”。平台不直接决定商品价格是PMFN条款的产生根源，所以不存在批发模式下的PMFN条款。PMFN条款会引发市场竞争中的共谋效应和排他效应，这会导致商品价格提高。目前各国反垄断当局普遍在垄断协议制度下分析PMFN条款的竞争问题，这是一种偏实用主义的做法，主要考虑的是法律适用的便利和传统，而非PMFN条款本身的性质。滥用市场支配地位制度也是规制PMFN条款的必要手段。在认定PMFN条款是否构成垄断协议时，需要注意代理关系的影响。欧美判例都在垄断协议的认定中确立了“代理例外”规则，不过该规则的本意是在代理关系中排除纵向垄断协议的认定，且只认可与代理业务直接相关的限制性内容。当PMFN条款构成横向垄断协议的一部分或者促成了卖方之间的横向共谋时，“代理例外”规则没有适用余地。而且，PMFN条款属于代理人（平台）对本人（卖方）的限制，不符合“代理例外”规则的适用范围。     

浅析欧美等西方国家反倾销规则的歧视性表现

近年来,我国企业在频频遭遇反倾销调查的同时,反倾销应诉也连连失利,这与欧美等西方国家的反倾销规则中带有的歧视性无不相关。欧美等西方国家对我国歧视性条款主要集中在非市场经济地位、替代国制度、正常价值计算、统一税率规定、举证责任等5个方面。     

论WTO安全例外对单边贸易制裁的有限治理——基于“俄罗斯过境限制案”的分析

对成员方援引GATT1994第21条安全例外条款采取的单边贸易制裁,DS512案专家组除了明确争端解决机构的管辖权外,还提出善意解释基本安全利益和最低限度合理性两项要求,一定程度上肯定了争端解决机构在该条款具体适用问题上的审查权。然而,从专家组对条款的解读来看,其审查明显具有弹性,基于安全例外问题的双重属性,基本安全利益和最低限度合理性的定性模糊以及制度供给的不足,实际意味着争端解决机构对援引安全例外条款的介入审查有限,即有限治理。在应对美国以安全例外之名施加钢铝关税制裁时,理性看待WTO规则治理的效果,并在规则治理之外,设置WTO改革议题,以宏观制度层面的对话磋商促进具体争议的解决,无疑是一条更为合理的路径。     

浅析欧美等西方国家倾销规则的歧视性表现

近年来,我国企业在频频遭遇反倾销调查的同时,反倾销应诉也连连失利,这与欧美等西方国家的反倾销规则中带有的歧视性无不相关.欧美等西方国家对我国歧视性条款主要集中在非市场经济地位、替代国制度、正常价值计算、统一税率规定、举证责任等5个方面.     

WTO农产品出口补贴反规避规则分析

WTO《农产品协定》(AA)有条件地允许成员对部分农产品提供出口补贴,除此之外的大量农产品出口补贴则由AA第10条的反规避规则进行规制。农产品出口补贴反规避规则以AA第10.1条为核心,防止成员以产生或威胁导致规避出口补贴承诺的方式实施AA规定之外的农产品出口补贴,特别是出口信贷、出口信贷担保和保险、粮食援助以及出口国营贸易企业这三类潜在的出口补贴。第10.3条作为反规避条款中的举证责任倒置规则,仅适用于减让表农产品,将申诉方的举证责任部分地转移到了被诉方。     

论我国医疗纠纷案件中过错要件的举证责任分配规则

我国医疗纠纷案件的举证责任分配规则经历了"一波三折"的变化,由最初的患者承担医疗机构存在"医疗过错"的证明责任到《证据规定》的举证责任倒置再到《侵权责任法》的回归,变化背后的原因令人深思。通过考察国外相关举证责任规则的设置,综合分析了我国的医疗卫生制度现状,认为我国仍应当实行举证责任倒置的分配规则,由医疗机构就自身不存在"医疗过错"承担证明责任。     

行政诉讼证据新规则与工商行政执法丛谈③——举证责任分配规则与工商行政执法(续)

二、工商行政执法中的举证责任分配规则在工商行政执法程序中,工商机关作出具体行政行为,必须以证据为支撑点,没有证据支撑的具体行政行为,其合法性很难证成,随时会被行政复议机关或人民法院予以否定,因此,举证责任分配规则是行政程序中的一项重要规则。(一)工商机关对其所作的具体行政行为负有举证责任一般认为,行政诉讼中的举证责任分配规则同样适用于行政程序,无论是依职权作出的具体行政行为,还是依申请作出的具体行政行为,都应由工商机关承担举证责任。这也是“谁主张,谁举证”规则在行政执法程序中的体现。在行政执法程序中,工商机关…     

世贸组织框架下贸易规则与环保条款的协调及困境

目标和价值的不同、环境问题的外部性和环保条款本身的含糊性是贸易规则与环保条款冲突的原因。应通过可持续发展观、环境成本内在化、加强国际合作和统一规制来协调贸易规则与环保条款的关系。但也存在一些超越世贸组织协调机制之外的困境。     

举证责任分配规则与工商行政执法

举证责任是诉讼当事人对法律直接规定的事项或者自己提出的主张,向人民法院提出证据证明其真实性的责任,否则将承担败诉的法律后果。举证责任的分配就是败诉风险的分配,因此了解《行政诉讼证据规定》中的举证责任分配规则的新规定,对于在工商行政执法实践中正确地收集和妥善地保管相关证据材料,以防在涉讼时处于不利的地位,具有重大意义。一、工商行政诉讼中的举证责任分配规则(一)在工商行政诉讼中,被告(工商机关)对作出的具体行政行为负有举证责任一般认为,举证责任包括行为意义上的举证责任(当事人对其主张的事实所负担的提供证据加以证…     

关贸总协定与原产地规则

<正> 关贸总协定的一些关键性条款如最惠国、国民待遇、反倾销反补贴以及保障条款等,都涉及原产地这个因素。采取什么样的原产地规则,自然会对这些条款的实施有潜在的影响。因历史条件所艰,关贸总协定本身未对原产地规则作任何规定,而是把它留给“各进口成员国依它本国法律规定,为适用最惠国〔以及总协定其他条款〕的目的,未确定货物是否实际原产于某国”。就总协定的几个     

CEPA新规则

与其他优惠贸易安排中的＂累积规则＂不同,香港CEPA中的＂累积规则＂仅适用于从价百分比的计算。内地与香港CEPA补充协议（八）于2011年12月13日在香港签署,＂协议＂新增了＂累积规则＂条款。新规则把原产自内地的原料及组合零件价值计算在＂从价百分比＂内,可以让更多在港制造的商品受益。什么是＂累积＂在区域贸易安排项下的原产地规则中,累积（Accumulation或Cumulation）是指在确定产品的原产资格时,     

数字产品非歧视待遇条款对我国国家利益的影响与对策

CPTPP与DEPA当中的数字产品非歧视待遇条款兼采“货物生产地”与“生产者国籍”两项标准认定非歧视待遇覆盖范围,且并未对非歧视待遇采取清单式限制。该条款因而有别于传统货物与服务贸易中的非歧视待遇规则。目前,国别数字治理规则可能与该条款存在冲突的措施包括数字产品准入限制、数字服务税与数字产品消费限制。上述措施均存在明显的歧视性,且适用公共道德例外进行抗辩很可能面临涉案措施“必需性”证明难题。对我国而言,数字产品非歧视待遇条款有助于降低贸易壁垒,但同时会对我国数字治理措施合法性提出挑战。我国可以将数字产品差别待遇措施写入“负面清单”,同时利用“补贴例外”“广播例外”与“公共道德例外”维护我国数字治理措施合法性空间。     

最高法院：政府信息公开案件加大行政机关举证责任

最高人民法院日前公布了《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》,这个13条的司法解释,旨在解决法院审理政府信息公开行政案件＂受理难＂＂审理难＂的问题？司法解释从法院的受理范围、举证责任、不公开的范围、审理方式和判决形式等几个方面进行了规定。其中,通过对证据条款进行规定,加大了行政机关的举证责任。     

举证责任分配规则浅议

文章分析了民事诉讼举证责任分配的几项基本规则,并对它们在具体运用过程中所出现的问题作了较为详细的阐述。