保证合同的免责规范及具体适用

《中华人民共和国担保法》(以下简称担保法)是迄今为止我国较为完善的担保法律,它总结、丰富、完善了我国现行的以《民法通则》及最高人民法院有关保证的司法解释为主体的担保制度。 一、保证合同的免责规范 (一)保证不成立的认定。保证作为一种民事行为,保证如不成立,保证人理所当然的应免于承担保证责任。保证不成立的情形有:1.主合同不具有依法成立的形式要件。主合同不成立,保证合同作为主合同的从合同,也不成立。谈不上承担民事责任问题;2.从合同不具有依法成立的形式要件。一般形式要件有三种类型(1)由债权人和保证人订立的独立的书面保证合同。(2)由保证人单方出具的交给债权人的独立的保证书。(3)在经济合同书上附设保证条款,保证人签字盖章同意担保。需要说明的是,在审判实践中也会遇到保证人以口头方式为被保证人提供担保的情况。对于以口头方式进行保证的,必须有两个以上无利害关系人证明或保证人事     

论农村合作金融组织信贷担保制度缺陷与创新

虽然我国<物权法>开启了担保制度的新篇章,但作为解决"三农"问题主力军的农村合作金融组织在信贷担保实践中仍然面临许多障碍,包括不动产担保资源枯竭、担保动产价值具有不确定性和保证泛滥导致保证人代付能力削弱等方面.必须针对农村特色不断完善担保制度,才能促进农村合作金融组织更好地为解决"三农"问题服务.     

关于保证的若干问题探讨

一、保证的概念及特点。1．保证属于民商法中债的担保制度。保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。     

对我国工程保证担保制度的探讨

目前,我国的工程保证担保制度制度尚处于起步阶段,还不够完善。本文拟就建设领域存在的问题,对工程担保制度作进一步深入探讨,并就今后有效开展工程担保制度提出见解。作用机理建设领域中,由于交易双方之间存在着信息不对称,所以业主往往要求承包商出具由独立第三方做出的信誉担保。这种对信誉担保的需求,需要通过一套对各方均有约束力的建设市场管理制度来完成,即工程保证担保制度。《牛津法律大辞典》对担保的解释是:担保是指加强或增加某人的责任,特别是付款或还债的责任保证。简言之,担保是指对某种事项即某一法律义务的履行或责任承担…     

关于保证期间若干问题的探讨

保证期间是指根据债权人和保证人约定或者法律规定由保证人承担保证责任的期间.它既是债权人主张保证债权的期间,也是保证人承担保证责任的期间.保证期间在性质上属于除斥期间,但由于其可以由双方当事人约定,并可以中断,故是特殊的除斥期间.无论是一般保证还是连带责任保证,都存在保证期间中断.保证期间中断后,待中断事由消除原保证期间重新计算.保证期间与诉讼时效从性质上说是不相容的,二者不能同时适用.<担保法>既然在保护债权人请求权上适用了保证期间制度,就排除了保证合同适用诉讼时效制度.     

我国BOT项目融资担保法律制度的缺陷及完善建议

BOT项目投资人因投资巨大,回收期长,受当地政治、经济环境影响而面临很大的投资风险,因此,在BOT项目融资中引入担保行为是很有必要的。但目前我国的担保法律制度远远不能适应融资担保的需求,应该完善融资担保法律制度,以保证BOT项目的顺利实施。     

论让与担保制度的历史发展与制度功能

让与担保制度是一种须移转标的物上权利归属的非典型的物的担保制度.虽然德国、瑞士和日本等国及我国台湾地区的立法并无让与担保物权的直接规定,但其学说及实践却广泛采用了这种担保形式.近年来,让与担保在我国实践中大量涌现,对于这种能促进社会流转与交易安全、合理、可行的担保物权类型,法律应尽快加以确认和规范,以便完善我国的市场经济法制.本文就让与担保制度的历史发展与制度功能进行评述.     

我国独立担保制度的分析与完善

独立担保是指相对传统担保形式的称谓.其具有分离性和无条件性的特征,国内外商事实践对独立担保都有规定.我国《担保法》第五条"但书"的规定似为独立担保正名,但是由于对其的不同理解造成司法实践中对此问题的不同处理.加入WTO后的社会现状要求中国明确独立担保制度.     

经济纠纷中的若干政府机关行为

近年来,在人民法院审理的经济纠纷案件中,政府机关因自身的行为而引起的问题时有发生,有的比较突出.为促进政府机关行为的规范性、合法性,我们就司法实践中遇到的情况作一剖析.一、问题的类型(一)违法担保.政府机关违法担保是个老问题,一直没有解决好.虽然我国法律禁止国家机关为保证人,但在实际生活中仍出现在相当数量的借款合同纠纷中,某些政府机关擅自为企业的涉外借款提供担保,这在过去是没有的.从政府机关的分布层次看,大部分违法担保发生在基层的政府机关中(乡、镇政府或乡、镇财政所).尽管有的由乡、镇工业公司出面担保,但因其无法人资格,最后责任仍落到乡、镇政府身上.根据法律规定,这样的担保,担保人必然要承担连带赔偿责任.     

动产担保：融资领域的重大革命

过去我们的融资担保政策和规定都是盯向不动产,<物权法>的颁布构建了动产担保的法律框架,动产担保制度实行后将带动市场发生一场革命性的变化,不仅完善了金融生态环境,加速了资产快速周转,同时还会影响和涉及我国经济生活的很多方面.最近,我们就上述问题访问了中国人民银行金融研究所副所长刘萍.     

关于审计委员会制度的比较研究及启示

从审计委员会的组织、章程与职责等几个方面,分析了美国、英国、加拿大的审计委员会制度.为了保证我国审计委员会充分的独立性,审计委员会成员应全部由独立董事组成.应当建立一定的信息提供机制,保证审计委员会能够获得公司经营管理的第一手资料;同时,应将审计委员会制度上升为上市公司的法定要求.     

由信托财产的独立性看信托公示登记制度

信托是从英美法系中移植到大陆法系中,由于各国文化和法律传统存在差异,对“信托”的描述和规定也有所不同,但都没有脱离信托财产独立性的基本理念。建立信托公示登记制度,既是信托财产独立性的必然要求,也是信托物权特性的必然体现。我国应考虑对有关信托公示登记的规定进行修正,以期既符合我国国情,又能与国际接轨。     

独立董事的独立性及其保障机制设计

目前我国上市公司独立董事没有发挥其应有的作用,而制约我国独立董事发挥应有作用的主要原因是其独立性的缺失.完善独立董事的相关法律制度,改进选任机制和任职资格,健全激励约束机制以及实施"独立第三方"制度等,有利于保障独立董事的独立性和促进其功能的发挥.     

Judges and Taxes: Judicial Review,Judicial Independence and the Size of Government

The study investigates how judicial review of policy and judicial independence affect the relative size of government. Judicial oversight of policy is the authority of courts to check the legality of policy measures and annul measures which are incompatible with the constitution or are enacted without following the procedures laid down by the law. Using a model of constitutional political economy, where policy making is subject to judicial oversight, it is predicted that the relative size of the public sector decreases as judicial review and judicial independence increase. The theoretical predictions are tested in an international cross section sample of 52 countries. Controlling for the effects of real income, age dependency, openness of the economy, the legal origins of a country and other socio-political variables the results show that the checks and balances provided by the judiciary lead to a smaller relative size of taxes in the economy.JEL Classifications: D70, D72, D74, D78, H30, K41.     

澳中中央银行独立性:比较与借鉴

澳大利亚中央银行经过几十年的改革和发展，其独立性已有很大进展，这一点已为学们的研究所证实。建立市场经济体制的中国迫切需要一个独立的中央银行，为此需借鉴包括澳大利亚在内的西方发达国家的经验，增强和完善中国中央银行的独立性。     

论审计委托模式对独立性的影响

审计委托模式就是由谁来委托注册会计师对公司财务报告进行审计,其核心是审计委托权的归属。不同审计委托模式对独立性的影响各异。为了提高注册会计师的独立性,确保审计报告的质量,维护信息使用者的利益,应进一步优化审计委托模式。     

基于基本公共服务均等化的财政政策分析

基本公共服务均等化是我国建设和谐社会的重要目标,有效的财政政策是实现基本公共服务均等化的重要基础和保障。在实现基本公共服务均等化的过程中,我国政府存在财政责任划分不明确、财政投入总量不足、财政资源配置不均衡、财政专项转移支付制度不合理等问题。解决这些问题,就需建立权责明确的公共财政体制,调整财政支出结构,优化财政资源配置,改革转移支付制度。     

评我国公司资本制度改革的意义——兼论《公司法》相关条款的规定

公司资本是公司赖以生存和对外独立承担责任的物质基础,对公司债权人利益的保障有重要意义.但随着融资技术的革新和资本理性投资功能的增强,公司资本的担保功能在逐步减弱,并限制了公司便利筹资、自由经营的空间.因此,各国的资本制度逐渐走向宽松和灵活.我国原有公司资本制度存在诸多缺陷,《公司法》的修订为我国公司制度的改革与完善奠定了坚实一步,并在促进公司发展、保护债权人利益,实现整个市场经济良性运行上发挥重大作用.     

论构建我国海外直接投资的保障制度

在我国海外直接活动的迅猛发展中,面临诸如国有化险、战乱险、汇兑险、商业险等投资风险。有效的防范和化解海外投资风险,进而保护和促进我国的资本输出,需要从我国涉外投资的法律制度建设、保险制度建设、宏观管理、跨国企业风险防范机制建立等方面入手,逐步建立健全海外投资的保障制度。     

论美国《公司法》中的经营判断规则

现代公司是资产所有权与经营权二权分离的产物,其经营治理是精英即董事之治。如何在保障股东权益而课于董事在公司经营中必要之义务的同时给予董事在经营中必要的灵活权衡,是公司法的一个大课题。在这方面,美国公司法走得比别的国家远。美国公司法要求董事在公司经营中要承担忠实义务和注意义务,同时为董事提供了经营判断规则,以保障其在尽了必要义务时不因经营失误受到股东攻击和法律非难。我国是市场经济国家,在公司立法方面有必要引入经营判断规则。