让与担保制度探析

让与担保制度是在民商事实践中孕育出的一种非典型担保手段,对于经济市场拥有着很重要的社会价值和实践价值。让与担保在我国民商事实践中被广泛应用,但是由于明确法律规定的缺失,在实践中让与担保双方主体经常产生纠纷,在司法裁判和法律认定中对于让与担保的判决结果和认定并不明确,裁判不一。最高院近年对于让与担保的判决角度在《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）中指明了方向,本文对此进行分析。     

由经济与法的视角看让与担保制度

让与担保（sicherungsubereignung）是大陆法系国家经由学说引导,判例确定其合法性而发展起来的由习惯法加以调整的非典型担保方式,是指债务人或第三人以移转担保物的权利来担保债务履行的非典型担保。在比较法上,让与担保与英美法上的按揭（Mortgage）具有很大的相似性和可比性,在实务上,我国现实生活中已出现具有让与担保特征或类似让与担保的所有权移转型的担保方式。     

我国让与担保法律制度的构建

让与担保的学说及实践在当代国际社会得到广泛采认.在我国,近年来以房地产按揭为代表的让与担保在实践中被广泛应用,但我国民事法律法规中仍未明确规定让与担保制度.本文对在我国创建让与担保的必要性和可行性进行探讨,并对其主要制度的构建进行设计.     

论让与担保制度的历史发展与制度功能

让与担保制度是一种须移转标的物上权利归属的非典型的物的担保制度.虽然德国、瑞士和日本等国及我国台湾地区的立法并无让与担保物权的直接规定,但其学说及实践却广泛采用了这种担保形式.近年来,让与担保在我国实践中大量涌现,对于这种能促进社会流转与交易安全、合理、可行的担保物权类型,法律应尽快加以确认和规范,以便完善我国的市场经济法制.本文就让与担保制度的历史发展与制度功能进行评述.     

让与担保制度及其在银行授信业务中的适用

中国物权法中没有规定让与担保制度,但商品房买卖中广泛应用的按揭制度本质上就是让与担保。立法上的缺失给商业银行的按揭业务带来了风险,商业银行应严格落实贷前、贷中和贷后管理制度,建立并完善实现按揭权利的法律预案等来防范风险。     

我国融资融券业务担保制度的法律解读

自证监会于2006年6月30日发布了《证券公司融资融券试点管理办法》以来，融资融券的推出让投资者充满期待。终于，在美国金融危机、国内救市、金融改革等背景下，2008年10月5日，中国证监会宣布启动融资融券试点，试点名单和范围适时公布？《管理办法》在构建融资融券的担保制度时，充分借鉴了美国等国家和地区的做法，创造性地引入了让与担保。，然而，当前我国法律尚未确立让与担保制度，这就导致了我国按照让与担保模式设定的融资融券担保制度，其与上位法之间必然存在一些难以克服的冲突，使融资融券业务的开展也缺乏足够的法律依据。     

让与担保的制度价值与立法选择研究——以民法典编纂为中心

近年来,让与担保在我国商事实践中被广泛运用,随之产生的民商事纠纷也纷至沓来,但由于民事基本法对这一非典型担保方式规范的缺失,目前司法实践中对个案中的让与担保识别不明、裁判不一,类案不同判的问题时有发生。换言之,我国立法上对于让与担保的调整远远落后于司法实践的需要。《民法总则》的出台宣告我国正式迈入民法典时代,在民法典编纂的背景下,着眼于民商事实践的现实需要,让与担保不仅具有实践价值,也具有独特的制度价值,以往所认为的让与担保的立法阻碍已不复存在,民法典应当参照所有权保留买卖等既存之非典型担保对让与担保采债权法律构造的形式,在《合同编》中设专章对让与担保制度予以规制。     

建立健全我国中小企业融资担保制度

1999年6月,国家经贸委中小企业出台了《关于建立中小企业融资担保体系的指导意见》,这标志着全国性中小企业融资担保框架拉开序幕。2000年9月,国家经贸委《关于鼓励和促进小企业发展的若干意见》更明确指出“加快建立信用担保体系”。由于我国的财政、金融和中小企业管理体制与市场经济国家的体制有很大不同,因此,建立我国中小企业融资担保制度,制定担保政策,既要借鉴国外经验,又要根据我国财政、金融和中小企业管理体制的特点,尽快建立具有中国特色的中小企业融资担保体制。为此,对构建我国中小企业融资担保制度提出以下几点建议。     

担保物权制度改革影响了民营企业负债融资吗?——来自中国《物权法》自然实验的经验证据

本文运用双重差分法考察以《物权法》出台为标志的担保物权制度改革如何影响企业负债融资。实证结果表明,《物权法》出台之后,与固定资产占比高的企业相比,固定资产所占比例较低企业的流动性负债和总负债都增长得更快。进一步研究发现:(1)担保物权制度改革对流动性负债的提升效应主要由商业信用增加驱动,企业短期借款没有显著变化;(2)担保物权制度改革对企业长期负债产生了显著的滞后增长效应,其作用机理在于,法律改革通过推动商业信用这一非正规金融工具快速发展来撬动银行等金融机构增加对企业的长期放贷。本文基于中国新兴转轨经济实践的经验研究,识别出法律影响金融的因果关系,并厘清了担保物权制度改革产生的经济效应及作用机理,为法与金融领域提供了新证据,对进一步完善法律以有效促进金融和经济发展具有重要借鉴意义。     

西方融资担保理论综述

西方融资担保理论经过20多年的迅速发展，已经成为微观金融领域最活跃、最成功的重要分支之一。但国内对这一理论仍比较陌生，有价值的研究还很少。但随着中国利率市场化改革步伐的加快及利率竞争的日益加剧，担保作为最重要的非利率因素，势必将成为金融机构之间竞争的另一重要要素。为此，本文围绕担保的经济功能和意义，从公司治理、债务契约和宏观经济等视角系统介绍了融资担保理论的主要进展情况，最后对这一理论的前沿问题及在中国的借鉴与应用进行了简要评述。     

以物权法原理为指导建立健全我国农地使用权制度

物权是直接支配物并享受其利益的财产权。“农地使用权”是对目前集体所有的农用土地直接占有、使用、收益的权利。我国现行法律对农村土地权利的规定过于单一，对土地权权利的合理流转缺乏稳定的制度保障。应在农业基本法中明确规定农地使用权的物权性质，并充实和完善农地使用权的具体内容。以他物权自由流通为理论基础，建立农地使用权流转机制，允许农地使用权进入流通领域，通过一定的运作方式在不同主体之间流动。与此相适应，还应完善土地所有权制度，建立健全更严格的土地登记制度。     

略论我国最高额抵押制度

最高额抵押制度是随着经济生活的发展,为了迎合连续陆交易所提出的简化担保程序和成本的要求而出现的一类特殊抵押权制度,已经为许多国家陆续接受。我国《担保法》规定：本法所称最高额抵押,是指抵押人与抵押权人协议,在最高债权额限度内,以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《物权法》第203条规定“为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。     

推行信用担保制度建立履约保证机制

介绍了工程食用担保的主要类型及其对促进合同覆约的作用机制,探讨了我国建设市场推行工程信用担保制度,尤其是在我国增设业主支付信用担保的必要性和对规范建设市场履约行为的重要意义。     

我国独立担保制度的分析与完善

独立担保是指相对传统担保形式的称谓.其具有分离性和无条件性的特征,国内外商事实践对独立担保都有规定.我国《担保法》第五条"但书"的规定似为独立担保正名,但是由于对其的不同理解造成司法实践中对此问题的不同处理.加入WTO后的社会现状要求中国明确独立担保制度.