对赌协议法律效力及适用性分析

估值调整机制是俗称的对赌协议,是为投资人利益减轻双方信息、风险、回报的不对称和保护投资人自身利益与融资方就未来的事项进行的一种约定。对赌协议越来越广泛应用于各行业,因此讨论对赌协议的法律适用性和对赌协议条款的合法性尤为重要。本文从几个典型案例中判决的法律依据和法律适用,探讨对赌协议法律效力及适用性。     

非上市公司股权融资对赌协议的风险防范

随着资本市场不断深化创新,国内市场非上市公司股权融资方式已经成为主要的融资途径,在各自追求发展的同时,对赌协议成为普遍存在的秘密,对赌协议成为股权融资最主要的合约工具。如何使用好对赌协议的工具并结合企业自身的条件和发展情况、降低企业经营风险是企业股权融资决策环节必须解决的关键问题。本文结合案例分析对非上市公司股权融资对赌协议的风险防范对策进行研究。提出企业应做出合理的分析判断,明确设置财务与非财务相结合的对赌目标,增加对赌条款的弹性,评估对赌条款的综合风险,并提前做好财务规划布局,规范内部管理流程,降低募集资金使用风险。     

科创板中对赌协议的效力及适用

科创板作为中国资本市场改革的重大举措,从决定设立、到制度设计、再到现在的有序推进,其对国家和国家的经济发展具有重要的意义。对赌协议一直是证监会对国内上市企业的关注热点之一,也是科创板问询中的热点问题。对赌协议(VAM,"估值调整机制")在PE、VC机构中的投资条款十分常见,其目的是为了最大限度保护投资者利益和激励被投企业股东或管理层。根据投融双方的需求,对赌协议可分为对赌业绩型、对赌上市型和混合型三大类。常见的对赌协议条款包括现金补充条款、股权调整条款、股权回购条款、附期限回购条款、特殊股权条款等。对赌协议的效力有不同的观点,有无效论、可撤销论、有效论。对赌协议的效力可从不同的视角进行解读,如从民商法解读、法经济学分析、金融法解读。     

对赌协议的法律性质分析

对赌协议的法律性质:对赌协议属于非典型合同;对赌协议并非射幸合同;对赌协议是附生效条合同。     

对赌协议中投资方与目标公司控股股东现金补偿条款的效力研究

2012年最高人民法院在海富投资一案中对投资方与目标公司控股股东现金补偿的对赌方式持肯定态度,并登载在2014年8月第214期公报上,对后续签署的对赌协议及裁判产生了深远影响。但在溢价增资中,该种现金补偿扭曲了对赌协议估值调整本意,也可能损害目标公司控制股东、债权人利益而有被撤销风险,且司法实务中现金补偿方式亦存在因显失公平被撤销的风险,建议本着估值调整之本意选择现金补偿主体及合理的计算方式。     

对赌协议在我国的应用现状与问题研究

本文针对对赌协议中出现的业绩不切实际、急于获得高估值融资、忽略企业控制权等问题,进行了分析,并提出了广泛宣传,让企业了解对赌协议的利弊之所在、认真分析行业的发展前景与企业具备的条件和需求,精心设计协议条款、发动学术界开展对赌协议研究、努力进步企业的经营治理水平、注意运用＂棘轮条款＂等建议,旨在帮助我国企业正确运用对赌协议。     

对赌协议方式下私募股权融资探究——以小米为例

私募股权融资最终能否成功,在很大程度上,依赖于是否有良好的投资标的及降低信息不对称风险的方式。在对我国企业进行私募股权融资方式进行分析的基础上,以小米签订对赌协议进行融资为案例,剖析其对赌成功的一系列过程,最后得出相关实践性启示:对赌融资前在企业评估方面,应该准确分析行业的发展趋势,对竞争对手的情况作出合理判断,明确企业自身的条件和发展潜力;对赌融资时在目标变更方面,应该设置财务与非财务相结合的对赌目标,从而减轻企业发展压力,在对赌条款变更时应增加弹性标准,并多方评估协议风险;对赌融资后企业发展方面,应该完善企业内部管理机制,加强内部控制,使人才和资金得以有效利用。     

案例3 首例对赌协议被判无效

案例:2007年,苏州某投资公司A与甘肃某公司B签订合约:A以现金2000万元人民币对B进行增资,同时,约定了对赌和同购条款:B公司2008年净利润不低于3000万元人民币,并于某约定时间之前上市。否则,A有权要求B予以补偿。按照双方约定补偿金额公式计算,A要求B公司补偿1998万元。一审中,法院判定该对赌条款无效,并     

浅论合同成立与合同生效

《合同法》对合同成立和生效分别作出了明确规定。合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。而合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可,依法发生法律效力。合同成立与合同生效,两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效,但合同成立显然不等于合同生效,它们是两个完全不同的概念,各有不同的法律要件。     

浅论合同成立与合同生效

《合同法》对合同成立和生效分别作出了明确规定。合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。而合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可,依法发生法律效力。合同成立与合同生效,两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效,但合同成立显然不等于合同生效,它们是两个完全不同的概念,各有不同的法律要件。     

浅析全国首例私募对赌条款无效案中的法律适用

如今,私募股权投资(PE)成为金融界一个新的亮点,也成为融资困难的中国中小企业的一种新的融资渠道。但是,PE对赌条款的合法性一直饱受争议。令人惊讶的是,在中国对赌条款被判无效第一案的二审审理中,法院竟然援用了最高人民法院于1990年发布的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》,以"明为联营,实为借贷"判决对赌条款无效。作为20多年前颁布的司法解释,其适用在今天应当更加谨慎,一方面是经济情况已经显著不同,另一方面是"明为联营,实为借贷"实在是一个不容易界定的概念。立法和审判实践应当充分认识融资行为的实质,并努力克服法律的滞后性,才能更好的维护金融秩序。     

对赌协议在企业并购中的应用与风险防范

对赌协议是收购中常用的一种估值调整策略,企业在并购时以此降低收购风险。近年来,对赌协议在企业并购中使用的频率越来越高,使用方法也越来越新奇,目的也有所不同。但无论出于何种目的,企业在并购时使用对赌协议,都应尽力去除"赌博心理",清醒权衡协议背后的得失,结合自身需求,严格遵守法律,精心设计相关条款,以平和的心态进行经营。只有这样,对赌协议才能起到应有的作用,为收购双方营造双赢的局面。     

不同业绩补偿方式下的结算环节会计处理

由于对赌协议自身的复杂性,再加之我国会计准则尚无成熟的规定,企业在对赌协议的会计处理方式上有很大差异性。文章结合相关案例,分析对赌协议在不同业绩补偿方式下的结算环节的会计处理,最后分析了业绩补偿可能会给合并报表带来的损益影响。     

对赌协议博弈分析——以蒙牛集团的对赌协议为例

以蒙牛集团对赌案例为例，利用博弈模型得出结论：在相同条件下，重复的对赌协议比非重复的对赌协议更具有优势，企业在签订对赌协议时，最好选择重复博弈的结构。企业在参与对赌时应合理设定和协商协议条款。正确认识对赌协议的利弊，努力提高企业的经营管理水平和抵御风险的能力。     

对赌协议浅析

随着我国资本市场的逐步发展与完善,私募股权投资逐渐成为企业并购等资本运营的重要方式.由于投融资双方信息不对称,投资方往往通过签订对赌协议来锁定风险并实现对企业高管的激励.近年来,应用对赌协议的案例层出不穷.与此同时,企业高管也逐渐意识到不能为盲目追求融资而将企业置于更大的风险之中.本文总结对赌失败原因,以期为投融资双方实现对赌双赢提供建议.     

私募股权投资对赌协议风险管控

近年来,随着我国私募股权投资的飞速发展,对赌协议作为一种避免因信息不对称产生的道德风险和逆向选择的手段,被广泛应用于风险投资领域。通过条款的设计,对赌协议可以有效保护投资人利益、激励被投资企业管理层提升公司业绩。但由于内外部多方面因素,投融资方在对赌过程中面临很多风险。通过对赌协议风险管控的研究,对于投融资双方达成双赢合作具有极为现实的指导意义。     

“对赌”输了要不要执行协议

广东曾先生： 2007年上半年,我们公司幸运地获得了风险投资,并和投资人就2008年的业绩在协议中做了对赌。资金到位后,公司业绩有了很大增长,但由于各方面的原因,我们离2008年的业绩目标还有近1/3的差距。近来,投资人多次来公司了解我们的经营情况,一方面建议我们开源节流,另一方面提醒我们对赌协议必须执行。我很想确认,对赌是不是风险投资的例行条款？签定相关协议的公司是不是必须执行对赌条款？     

格式免责条款的法律效力辨析

对于格式免责条款的法律效力问题,我国法律并没有单独直接给出答案,综合合同法及其司法解释、消法等关于格式免责条款的效力的相关法律规定,对格式免责条款的法律效力的衡量标准进行了梳理。     

由对赌协议效力之争看我国种类股制度的构建

对赌协议作为投资风险规避机制在我国实践中被广泛运用,但其效力问题一直备受争议。对赌协议的存在凸显出我国公司法律制度的缺陷,尤其是种类股制度具体设置上的空白,也从侧面证实了完善我国种类股制度的必要性。具体来说,特定类型的种类股可以取代对赌协议在现实中的作用,同时能够回避对赌协议效力的争执,例如利润分配优先股、剩余财产分配优先股、附赎回权事项的种类股、可转换股等。但种类股制度构建意义之深远,不限于此。     

由对赌协议效力之争看我国种类股制度的构建

对赌协议作为投资风险规避机制在我国实践中被广泛运用．但其效力问题一直备受争议。对赌协议的存在凸显出我国公司法律制度的缺陷．尤其是种类股制度具体设置上的空白,也从侧面证实了完善我国种类股制度的必要性。具体来说,特定类型的种类股可以取代对赌协议在现实中的作用。同时能够回避对赌协议效力的争执,例如利润分配优先股、剩余财产分配优先股、附赎回权事项的种类股、可转换股等。但种类股制度构建意义之深远。不限于此。