法学方法的重要性及实践中的运用——读杨仁寿《法学方法论》有感

处理案件绝非熟悉法条即可,也应当对法学方法有一定的掌握.要学会方法式思考,从法律规范去认定事实以及从事实去引用法律规范,这些都需要法官根据经验运用法学方法论解释各种法律规范的适用,从而得出让人信服的判决.学会法学方法的使用可节省摸索时光,有利于减少彷徨无助之情形.     

论国际私法上识别与法律适用的关系——以不当得利为例

识别在案件事实与冲突规范之间起桥梁作用。"过度识别"是指识别的过程实际上对案件进行了实体裁判,"架空"了冲突规范,使法律适用失去意义。这在不当得利案件中导致了"识别误差",以及涉外因素的剥离。其原因在于,不当得利的法律概念含有内在判断,易发生请求权竞合,且案件涉及多重法律关系。总结实践经验,处理好识别与法律适用的关系,须以民法和诉讼法为基础,从国际私法的角度分离出法律概念的内与外,以一个整体的思路来分析法律关系。     

竞争法转致适用与法律竞合评析

《中华人民共和国反不正当竞争法》穴以下简称竞争法雪施行迄今已10年。该法为我国从计划经济到市场经济的平稳过渡起到了护航的作用。但随着市场经济的发展,它在许多方面凸显滞后。本文着重对转致适用和法律竞合条款作出分析,找出缺陷,提出弥补措施,使之日臻完善。一、竞争法转致适用和法律竞合的条款存在的合理性转致适用和法律竞合,是我国法制建设中日见频繁的一种法律现象。所谓转致适用,是特指竞争法规定某一法律事项或行为由他法进行规范调整的概念,如竞争法第3条第二款规定:“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行…     

试论法律解释的客观性

法律规范是抽象的,现实生活却是纷繁复杂的,法律解释是连接抽象规范和具体实践的桥梁;法律解释的目的是给法律适用提供正当性依据,实现对公平正义的追求.本文试通过对法律解释两种模式的对比,寻求法律解释应遵守的基本规则,以求法律解释能有基本的确定性、正当性。     

能动语境下诉讼原点的选择——围绕一起商品房销售合同纠纷案裁判悖论的解释与解答而展开

司法实践中,法律文本并不是简单的援引适用即可,需要对规范的选择、解释甚至创造。笔者在观察一起商品房销售合同纠纷案时,发现该案存在裁判实体规则实现不能而程序规则机械僵硬化,从而导致裁判悖论发生。围绕裁判悖论解释发现法官能动有诸多考量因素,需从诉讼原点加以选择,把法律文本作为一种资源而且是最为强大的资源加以使用,通过规范精神习得、阅历经验甄别和人文素养积淀,自觉调整思维偏好,从而使原点思维更能认识到事物本质,找到解答裁判悖论的出口。     

格式条款解释规则的适用研究

正确适用格式条款解释规则是规范格式条款的有力手段,对于平衡利益和消费者保护具有重要意义。我国《合同法》中仅有第41条对格式条款的解释作了规定,立法过于抽象,在司法实践中出现了解释规则适用位阶的混乱,部分解释规则的滥用、误用、漏用等问题。通过对概念梳理、案例分析,应当厘清"通常解释规则"的适用标准,限制"不利解释规则"的适用,并排除"非格式条款优先规则"在例外情形中的适用。     

合同法系列谈之八——合同的解释、法律适用与争议的解决

合同的解释所谓合同的解释,是指在适用合同法时,探求合同法规范的真正内涵并将其运用到实际操作之中。凡法律均须解释,法律只有通过解释方能适用,合同法也不例外,合同法的正确适用有赖于对合同法条文的正确解释。（一）法律解释的一般方法法律的解释以尊重法律条文的基本意思为原则,这是维护法律尊严,实现法律价值的前提条件。法律解释的方法一般包括：１．文义解释文义解释,又称语义解释,是指按照法律条文用语的文义及其通常使用的方式,来阐述和解释法律的意义和内容。法律条文是由文字词句所构成的,了解了法律所用的词句并确定…     

也谈查处无照经营的法律适用

目前,我国行政法体系中还没有＂法条竞合＂的概念或具体规定,但在行政执法过程中,会经常出现类似于刑法中的＂法条竞合＂情形,通常的做法是参照使用。袁小明在《也谈查处无照经营的法律适用》一文中,认真梳理了查处无照经营涉及的相关法律、法规、规章,系统、详细地分析阐明了无照经营查处中各种法条竞合情况的处理原则。     

论行政法的解释

具体的事实只有具备行政法律规范所规定的要件,才能发生一定的行政法效果.在适用行政法的过程中,常常需要对法律构成要件所使用的法律概念加以解释,原因就在于法律用语通常具有抽象性,需加阐明;不确定的法律概念或概括条款,也需具体化;法规的冲突,也需加以调和.因此,行政法如同其它法律一样,必须经由解释,才能适用.广义的行政法解释包括狭义的行政法解释、行政法的价值补充及行政法的漏洞补充.     

法律规则与法律原则适用——泸州遗赠案的法理学思考

法律推理主要是演绎推理,演绎推理的大前提是法律规范。法律规范包括法律规则和法律原则。文章通过对泸州遗赠案的法理学思考,阐述法律规则和法律原则的内涵、特点以及冲突时的适用规则,以期对司法过程中的法律适用给以一定的帮助和指导。     

法律推定在工商行政执法办案中的运用

推定是指根据法律规定、已知事实或者日常生活经验法则,推断出另一个事实存在的一种证明规则,包括法律推定和事实推定。法律推定,是指根据法律的规定从某一事实而推定另一事实存在的一种证明规则。事实推定是根据日常生活经验法则,推论与之关联的需要证明的另一事实是否存在的一种证明规则。在工商行政执法办案工作中准确运用法律推定,可以减少不必要的证明对象,避免重复调查取证,节约执法资源和执法成本,切实解决困扰工商执法办案人员的取证难题,能够迅速对当事人的违法事实和性质作出认定,从而能够有效地遏     

质量技术监督执法中法律竞合之分析

为了调整纷繁复杂的社会关系,作为抽象行为规范的法律从不同的角度设计了不同的制度,造成了法律规范本身相互交错。案件事实的多样与法律规范之间的错综复杂的冲撞,使得案件事实与法律规范之间不都是一一对应。同一案件事实同时符合多个法律规范的构成要件,即多个法律规范适用同一案件的情况比较常见。在行政执法领域,一个行政处罚案件同时违反一部法律中的两个以上条款或两部以上法律中的条款,符合多个法律责任构成要件的情形也屡见不鲜,质量技术监督执法实践亦不例外。如何判断和选择所应适用的法律规范是执法部门必须加以解决的。     

高校体育运动伤害事故法律问题研究

我国对高校中发生的体育伤害事故的处理仅片面而简单地作为伤害事故处理,以至于发生在高校中的体育伤害的处理争议不断,其实这是我国对高校中体育伤害事实认识不清晰所导致的。文章通过法律规定对其高校体育运动中发生的伤害事故进行系统的分析,理清高校法律关系从而运用相应法律进行调整,损害行为严格依据侵权法的行为构成要件,归责原则上过错责任在高校伤害事故中应占主导地位,严格依据法律评价运动损害行为,同时明确高校运动损害的免责事由建议。从而在理论与现实层面改变高校体育伤害事故中法律适用简单而混乱的局面,为高校对于发生在体育运动中的伤害有更公正的处理方式,同时也为国家在制定关于高校体育运动侵权法律规定时提供系统的依据。     

产品质量违法行为下的法律竞合适用

2012年第12期《中国质量技术监督》刊载了《使用普通编织袋包装水泥该如何处理》的讨论案例,文中主要对A水泥有限公司在水泥生产过程中使用普通编织袋包装水泥的违法行为如何适用法律产生了分歧,其实这涉及到了法律的竞合适用.下面进行分析. 法律竞合,也叫法条竞合,是指对一个法律调整对象,两个以上法律效力相同的具有包含或交叉关系的具体法律条文,依法只适用其中一个法条定性量罚的情形.在我国,民事、行政和刑事等不同法域,由于大量存在着立法的交叉与包含,法律竞合情形大量存在.     

论民法上的竞合请求权与竞合责任——基于对《合同法》第122条理论根据之反思

"请求权竞合"与"责任竞合"实为一个问题的两个方面,这根植于请求权与民事责任之间的对应关系。关于请求权竞合的性质,法条竞合说、请求权竞合说均不足采,而请求权规范竞合说从尊重现代诉讼标的理论的角度出发,认为"一个法律事实只产生一个请求权",能够得到救济性请求权发生原因理论的支持。据此,竞合情形之下只产生一个请求权、一个责任,因其规范基础竞合,故为"竞合请求权"、"竞合责任"。     

从法经济学视角看西安奔驰车主维权事件

在当今社会我们发现仅单一运用法学或者经济学来解释和处理法律问题已经越来越显得并不全面和透彻,无法进一步处理和解决社会中的法律事件,而运用法学和经济学的交叉领域来理解和处理法律事件也越来越被公众所接受。经济学和法学之间的交叉学科,具有经济学和法学共同属性,可称其为法经济学。从学科角度上看,法经济学可运用经济学解释研究法学理论,分析各种法律问题的理论法学,融合法学和经济学的共同力量,来解决社会上存在的法律问题。从事件本身来看,西安奔驰女车主维权事件造成的网民和群众的热烈讨论,集中地体现了奔驰4S店的收费不透明、消费者维权困难、舆论引导社会事件等问题。本文简单地从四个角度来分析这个社会热点问题,希望为此事件的发展和走向引入一些新鲜的思考。     

论法律解释的原因与方法

法律必须经过解释才能适用,法律用语的含义,必须加以阐明,不确定的法律概念或概括条款,必须加以具体化,法规的冲突,更须加以调和,因此在司法实践中有效适用法律,掌握和运用好法律解释方法非常重要.本文从法律解释的概念入手,分析了法律解释存在的必要性,并运用实际案例与概念相结合的方式对法律解释的具体方法作了概要性分析.     

论“一带一路”下国际投资仲裁的条约解释问题

“一带一路”倡议的推进促使国际投资广泛开展。通过签订国际投资协议来规范东道国和外商投资者的权利与义务,这其中发生的国际投资争议往往是通过投资仲裁来解决。在此过程中,仲裁机构普遍将国际投资协定作为法律加以适用,而条约解释是适用上述国际投资协定的前提。《维也纳条约法公约》中的条约解释规则在国际法院和WTO争端解决机制中广泛运用。因此,研究国际投资仲裁中条约的解释问题应当以《维也纳条约法公约》的条约解释规则为基础,结合国际投资争端解决中心的实践经验,为我国将来可能面临的国际投资仲裁提供指导和帮助。     

司法三段论大前提的建构方法

司法三段论大前提的建构是一个相当复杂的过程,并且其在整个法律适用中占有十分重要的地位,因此研究大前提建构的具体方法也就具有重要意义。本文笔者从事实与规范之间的对应关系角度,对大前提构建的具体方法分五种情况行了分析,以期能实现事实与规范之间的同一性,使其形成耦合,从而保证法律规范适用的正确性,最终实现法律的公正价值。     

论法务会计证据学的研究对象及方法

法务会计是法学和会计学学科交叉的产物,是国内高等教育最近涌现的新兴学科。法务会计证据学既是法务会计学科体系的重要组成部分,又是法律证据学的新兴分支学科。从法务会计证据的自身特点和法务会计证据学的学科交叉性出发,我们可以把法务会计证据学的研究对象定位为法务会计证据产生、确立全过程的相关法律规范以及在诉讼、非诉讼法律事务处理过程中运用法务会计证据认定案件事实或其他法律事实的规律、方法和规则。在此基础上,法务会计证据学相应形成了规范研究、实证研究和比较研究三种研究方法。