论商法的第二次勃兴

本文以商法的发展历程为主线,探寻商法的发展、变革之路.文章首先回顾了商法的第一次勃兴以及第一次勃兴的现实和理论基础,其次分析了第一次勃兴之后的衰微以及衰微的动因.文章随后指出了近期商事立法的重大进展,在此基础上阐释了第二次勃兴的现实和理论基础:经济、社会的深刻变革;民法遭遇困境即法律社会化、私法公法化;经济法趋于沉寂;商法的融合性质.最后笔者提出了商法发展展望,阐明商法法典化将成为我国法制发展的恰当选择.     

论商法思维对商事立法与商事审判的影响

商法思维的内涵主要包括商法自治、经营自由、保护营利、交易便捷与保障交易安全四个方面。相较于民法思维,商法思维有其自身的特殊性,这也意味着商法思维对商事立法与商事审判有着重要的影响。在立法上,它既促进《商事通则》的制定,也指引着商事单行法规的制定与完善;在司法上,它加强了商事审判的独立,同时也要求商事审判思维的树立。     

论商法的本质

文章从商法的起源、商法的基本理念、商法在各国的发展等不同视角 ,对商法的本质进行了分析 ,认为商法的本质不同于民法 ,应尽早改变大民法和商法作为民事特别法的立法和法学传统 ,以回应当代市场经济发展的需要。     

国际商法与国际经济法关系探讨

如今随着全球化进程的加快,国际贸易不断增多,摩擦和纠纷更是不可避免,各种规制国际交往的法规和条约不断增多,即产生了许多新的法律部门,如国际法,国际商法,国际经济法等。然而这些法律部门之间又数国际商法和国际经济法容易让人混淆不清。随着这些国际法规的利用率越来越高,普及这两个部门法关系的必要性不言而喻,将就国际商法和国际经济法的关系进行一个简单的分析。     

《商法总论》的构想

商事立法模式的选择是我国法学界争论的热点问题。本文简略梳理了我国学术界关于商事立法的四种模式，认为《商法总论》和单行商事法律的结合形式是我国商事立法的理想模式，并对《商法总论》立法模式的相关问题进行初步探讨。     

论商法独立存在之社会基础

西方中世纪商人法和现代商人法是伴随着商品经济的发展,城市的出现,并在商人作为一支独立的政治力量登上历史舞台的背景下,得以迅猛发展的。时至今日,商法仍然作为一个独立的法律部门,在社会生活中发挥着巨大的作用。中国长期以来闭关锁国,重农抑商,自改革开放以后,商品经济获得了一次长足发展的大好时机,与此同时,城市规模在不断扩大,商人的力量也在不断增强,商法独立存在与发展的社会基础已经形成。商法独立存在的基础性问题的研究,对完善我国的商事立法和司法实践具有积极的意义。     

论商法的外观主义

本文所论述的商法的外观主义,即同民法中的表示主义的区分开来,商事交易因其交易的特殊性质,根本目的等不同,外观主义独立成为商法上的一项基本原则。因此商法上以何种标准维护信赖当事人的信赖利益,且在何范围内维护交易利益是文章后一部分的讨论重点,探析以无重大过失的善意标准来维护交易安全分配交易利益的设想。     

论商法的价值理念

商法的价值理念以法的价值理论为依据,包括正义、自由、平等、秩序、安全等,价值是表示事物的属性和人的需要的关系的概念,由于事物属性的复杂性和人的需要的多样性,也就决定了价值的多元性和冲突的不可避免性。解决法的价值的冲突主要有三个原则：价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则。明确效率价值是商法的核心价值具体根据商主体规范和商行为规范的不同对其价值取向予以侧重,兼顾多种利益主体,构建和谐的商法价值体系。     

论商法的价值理念

商法的价值理念以法的价值理论为依据,包括正义、自由、平等、秩序、安全等,价值是表示事物的属性和人的需要的关系的概念,由于事物属性的复杂性和人的需要的多样性,也就决定了价值的多元性和冲突的不可避免性。解决法的价值的冲突主要有三个原则:价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则。明确效率价值是商法的核心价值具体根据商主体规范和商行为规范的不同对其价值取向予以侧重,兼顾多种利益主体,构建和谐的商法价值体系。     

论商事法上的严格责任

严格责任最初作为契约法上的责任源于罗马法。 17世纪以后 ,商事实践中形成的严格责任在各国商事立法中确立。现代商法上的严格责任制度并不仅仅局限于契约法上的严格责任 ,也不同于侵权行为法上的无过错责任 ,严格责任制度在各国立法中主要体现为无过错原则、负连带责任以及权、责、利、效相结合的机制。严格责任制度是主体在意思自治同交易安全价值之间的平衡。严格责任制度通过建立激励机制以及外部性内在化两个途径提高商事活动的效率。因此严格责任制度在保障交易安全、促进交易方面具有重要意义     

民商法视野中的合作社

从民商法视角看,作为市场经济的参与者,合作社是人们自愿联合的组织,是平等的自然人、法人等主体之间的联合;合作社的内部制度设计以法人治理结构为基准,但与一般公司法人治理结构并不完全相同;合作社的经营活动具有两重性,合作社与社员之间的交易具有非营利性,而与其他非社员利益主体之间的交易则具有营利性,因此在对外交易活动中必然要受价值规律和市场竞争规律的约束。     

儒家文化、法律之于商业诚信

商业诚信是从解决社会基本问题的过程中形成的,它属于价值观的范畴。儒家文化又对商业诚信的形成与建设起到了重要作用。法律、商业诚信在市场经济的发展与建设中均起到重要作用并互相补充与促进。     

商法与民法在外观主义原则适用上的差异性

我国正在进行民法典编撰的当下,有必要在理论、国内外实践等方面厘清学界一直争辩不休的商法与民法之差异问题。从对外观主义原则的适用上看,由于意思表示的判断标准、外观主义原则的适用可行性和必要性等存在差异,使得商法将该原则广泛适用,而民法则将该原则作为一种例外适用,在理论上存在适用思维的差异。这种适用思维的差异在实践中有关外观主义原则的条文和案例得以体现,例如,与《日本民法》相比,《日本商法》对外观主义原则的适用范围更大,其适用该原则保护第三人效果也更强;在没有商法典的我国,这种适用范围、适用效果的差异也可从近期的《民法总则》的修订过程、2018年最高院出台的关于夫妻共同债务的解释以及现行《合同法》等中得以体现。在无论是理论上还是国内外实践中商法与民法对外观主义原则的适用都存在差异的情况下,该差异应在接下来的立法中得以体现和贯彻。     

加入WTO与我国现代商法理念的重构

我国商法理念的缺失与加入WTO不相适应,加入WTO,必须完善我国商法和重构现代商法理念。为此,我们应更新观念,确立平等自由、效率安全,崇尚营利、权利互惠,契约自由、诚实信用,效率优先、维护公平,开放统一等现代商法理念。     

论日本民法典的基本特点——兼及对中国民法典制定的启示

日本民法典对于日本的民族振兴、经济发展和社会进步有着卓越的贡献。作为亚洲第一部民法典,日本民法典制定以移植摄取、注重实效与兼收并蓄为基本指导思想,融合了西方各国民法典的精华,成功地实现了民事法律制度的本土化与国际性、现代化和现实性、法典化和融合性的共生和谐。因此,加强对日本民法典基本特点的研析,可以为正在制定中的中国民法典提供科学的思路与深邃的启迪。     

英国商法历史沿革及其法典化问题探析

商法的定位及商法法典化等问题是争论颇多,以致学者们深感困惑的问题。文章拟追溯到商法的起源地英国做一些考辨,具体探析英国商法的历史沿革过程以及学界对法典化之认识,为中国商法研究提供理论和制度参考。