对赌协议的效力及风险防范——以“海富案”为视角

对赌协议即估值调整机制,是境外私募投资者常用的投资工具。随着我国金融及资本市场的发展,对赌协议在私募股权领域的运用日益频繁。由于我国法律对此无明文规定,对赌协议的效力长期存在不确定性。最高人民法院对"中国PE对赌第一案"——"海富案"的对赌协议效力之认定,为对赌协议在私募股权领域的应用起到了重要指导作用,不仅肯定了投资方与目标公司股东之间对赌协议的有效性,也为对赌协议当事人防范对赌风险,提供了法律指向。     

对赌协议在并购投资中的应用

并购活动在企业扩张过程中起到了重要作用,但估值问题一直是影响并购效率的难题之一.对赌协议作为一种创新的并购契约形式,在缓解并购市场信息不对称问题、解决并购估价难题、平衡投融资双方利益、优化合约设计等方面起到了关键作用.从对赌协议的理论基础入手,对影响对赌协议使用的因素、引入对赌协议的动因以及对赌协议在国内外实践中的应用情况进行分析,更好地利用对赌协议服务市场,具有重要的现实意义.     

私募股权投资中对赌协议的合法性探析——以甘肃世恒案为切点

对赌协议是私募股权融资中普遍采用的一种投资协议,其源于发达国家的估值调整机制,但引入中国以来,本身的博弈色彩加重,条件更为苛刻,使得国内一批企业因对赌协议而陷入危途.近日,国内第一起对赌协议无效的案例——甘肃世恒案进入最高院提审阶段,但此案一审、二审以不同的理由均认为对赌协议无效的判决为手中持有对赌协议的PE机构及投资人敲响了警钟.是全盘否定对赌协议还是将其纳入合法规制?本文以甘肃世恒案为切入点,从对赌协议的法律性质、理论基础层面分析,探究其在中国法律架构中的适法性根基,以其能够为对赌协议的研究抛砖引玉.     

对赌协议法律性质和效力研究——以“海富投资案”为视角

对赌协议的效力是“海富投资案”的争议焦点.对赌协议为射幸合同,至于是否是附条件合同则取决于当事人的约定.对赌协议中双方当事人的利益受到法律保护,而且是一致的.对赌协议结果的实现主要取决于当事人的努力而非运气,因此法律应当允许对赌协议的存在.“海富投资案”中,公司与股东的对赌协议损害了其他股东的利益,违犯了法律的强制性规定,但并未违反投资领域共担风险原则,也不是借贷合同;股东之间存在的不是对赌协议,而是保证合同.法院在对对赌协议这类新型投资关系进行审理时应当区分民事审判理念和商事审判理念,使司法适应商事法律关系的灵活性.     

对赌纠纷裁判路径探究:性质、履行规则与诉讼构造

《九民纪要》确立了对赌协议的效力认定回归到合同理论的判断上、协议的履行依附于公司法规范的二分观点。对赌协议与射幸合同、附条件合同具有一定的相似性,但将其性质定位于条款附条件合同更为妥当。对赌条款在诉讼中履行规则的不同进路表明对赌纠纷案件在法律适用中性质认定模糊、裁判标准并未统一。对赌纠纷案件诉讼体系构造较为复杂。对赌纠纷诉讼主体与对赌主体高度吻合;对赌纠纷案由划分混乱,是裁判标准无法获得统一的症结所在;对赌纠纷以合同法规范为请求权基础,尽管其抗辩事由种类繁多,但是均难以为对赌的裁判提供合理支持。     

创业企业对赌协议内部控制风险及应对

近年来,国家层面推动创业,鼓励创新,为企业发展提供了极为有利的政策环境.创业企业成立时间短,资源有限,资金需求强烈.为了在短时间内取得资金,创业企业向具有雄厚资金实力的机构投资者融资成为了一种较理想的现实选择.在融资过程中,创业企业往往处于弱势地位.融资双方为保障自身权益,往往在融资合同中引入对赌协议.利用对赌协议这一复杂的金融创新,在目前的制度背景下,有可能发生法律层面的合法性风险,企业家丧失控制权的风险,追求短期合同目标导致战略偏移风险,因金融工具性质复杂、相关准则不够具体以及财会人员经验不足导致的会计核算风险.从创业企业内部控制角度分析其存在的风险,进而提出创业企业应避免直接与机构投资者签订对赌协议、设置分阶段的调整机制、将融资合同目标与长期战略相协调、以"实质重于形式"为原则进行会计核算等一系列的应对策略,以期降低创业企业因融资而带来的相关风险,促进其健康发展.     

创新企业与投资基金协同创新的对赌协议设计

对于高盈利创新项目,创新企业可以通过信号传递解决其与投资基金协同创新中的逆向选择问题,即通过对赌协议的设计将其与低盈利项目区分开来。当创新项目所获最高利润较大,或获得最高利润的概率较高,或创新企业投资比例较低时,创新企业可通过对赌协议促成与投资基金的协同创新。创新企业的最优对赌协议为：将其项目最高收益率作为对赌协议的目标收益率,若达不到目标收益率创新企业就放弃参与利润分配,若达到目标收益率则要求投资基金转让相应的利润分配权,以弥补其因市场环境差而达不到目标收益率所遭受的损失。     

对赌协议对并购绩效的影响研究——以医药行业为例

对赌协议作为一种创新的并购契约形式,成为控制并购风险、提升并购绩效的一种重要手段.分别从主并公司和标的公司两个角度研究对赌协议对并购绩效的影响.采用事件研究法,对不同期限上市公司流通市值的变化进行对比,发现对赌协议对主并公司短期绩效提升有明显的积极作用.采用会计研究法,就对赌协议中承诺的不同补偿方向和不同补偿方式进行对比分析,发现双向补偿、股份补偿对标的公司业绩提升的推动作用更强,且只有与标的公司实际能力匹配的业绩承诺才能起到正向的激励作用.     

目标公司在对赌协议中提供担保的效力认定

在私募股权投资领域,目标公司在对赌协议中提供担保的交易模式逐渐成为主流模式,但在实践中对其是否有效存在争议,长期没有定论。对赌条款的效力与参与对赌的主体息息相关,与公司对赌因违反资本维持原则、违背共享收益、共担风险的基本法理而无效,与股东对赌不会因股东这一特殊主体而无效。与股东对赌的同时由公司承担保证责任不属于实质上与公司对赌而无效,而是形成了与对赌密切联系却又有区别的担保法律关系。担保条款符合我国《公司法》第16条第二款的规定即为有效,目标公司就须承担担保责任。     

对私募投资中“对赌协议”的法经济学思考——兼评我国首例司法判决

“对赌协议”是国内外私募投资中普遍使用的合同条款,却一直被我国证券监管部门所否定,并于2011年“海富案”中首次被法院宣布违法而无效.辨析对赌协议的合法性需引入经济学和金融学的视角,探讨其正当经济功能和私募投资的独特财务目标.对赌协议帮助投融资双方应对信息不对称所带来的估值差异并解决代理人道德风险和激励问题.就财务目标而言,私募投资不同于债权投资和传统的股权投资,其所承受的风险和追求的投资目标均远远高于前者.另外,对赌协议并不会影响上市公司股权结构的清晰,不必然损害债权人利益,也并非射幸合同,不违反我国合同法的等价有偿原则,其存在具有一定的合法合规性.     

股权回购型对赌协议履行问题研究——以司法裁判规则为视角

股权回购型对赌协议类纠纷近年来仍旧保持增长态势.《九民纪要》就此类协议纠纷所作出的裁判规则不足以彻底解决投资方转出股权取得股权回购款以退出目标公司难题.准确界定协议对赌性质后,约定目标公司、实际控制人为股权回购方两种情形下投资方存有不同退出机制.未待业绩履行期届满目标公司即出现破产情形,此时应当肯定投资方主张违约损害赔...     

对赌条款效力探析

由于立法上的缺失,对赌条款的法律效力一直备受争议。主要体现在对赌的主体与对赌的内容两个方面。主体的分歧集中在融资公司、融资公司的股东、未持股的融资公司经营者或管理层人员的签约资格上。内容的分歧则为补偿条款。为解决对赌条款效力之争、提高司法审判实效、切实发挥对赌条款估值调整的功能,同时又节约立法成本,可采用司法解释的方式,对适格的对赌主体做出明确的规定,而对赌的内容及权益实现的程序也应提出全面的要求。     

创新驱动战略下扬州财税促进科技创新的路径分析

十九大报告指出:"创新是引领发展的第一动力,是建设现代化经济体系的战略支撑"。在创新驱动战略下实现经济转型升级,关系到我国是否能够打造升级版中国经济版图。从目前的情况来看,经济转型是一场持久战,企业的科技创新是关键。目前,扬州市财税、科技等相关职能部门出台了多项政策来支持企业的科技创新,但是产生的效果和效益仍然需要检验。本文主要通过分析扬州市财税促进科技创新的现状、扬州市的经验做法以及扬州市在科技创新中存在的问题进行分析,并且针对相关问题,提出扬州市财税促进科技创新的相关有效路径。     

加入WTO后中国农业财税政策的调整

农业财税政策必须按照WTO的规则要求和我国政府的承诺进行调整，使之既符合WTO农业协议规定，又能对我国农业经济的发展给予有效的支持，本对此做了深入探讨。     

新形势下我国财税法制建设的基本思路

财税作为国民收入集中分配的主要渠道和经济社会宏观调控的重要手段，在全面建设小康社会过程中，必须坚持科学发展观，加快财税法制建设，深化财税体制改革，调整财税分配关系，加强财税宏观调控，充分发挥财税的职能作用，促进经济社会全面协调可持续发展。     

建立现代财税体系之税收优惠的预算管理制度

财税体制改革一直是我国政府体制改革的重要着力点，党的十八届三中全会明确提出要深化财税体制改革，尤其是在改进预算管理制度和完善税收制度上提出了更高的要求。税收优惠政策一方面作为税收法律制度的一个重要内容，另一方面影响着财政的收支状况，理应受到预算法律的监督和管理。然而目前我国税收优惠的预算法律制度仍然处于初级阶段，有待法制化和规范化，若将税收优惠置于预算监督之外，则无法实现政府预算全口径监督，更无法真正实现现代财税体制。     

北京及周边地区生态屏障工程财税机制问题研究

财税作为重要的经济调控手段,对于生态建设和环境资源配置同样具有重要的调控作用。本文从我国生态环境财税政策的现状出发,对北京及周边地区的财税政策及运行机制进行了分析,并提出改革建议。笔者认为,目前的财税政策将会导致巨额的财政剪刀差,解决这一财税矛盾的途径是建立财税联动机制,实现财税的动态平衡。     

促进我国低碳经济发展的财税政策选择

近年来,低碳经济越来越受到世界各国的广泛关注。发展低碳经济,是我国实现经济社会可持续发展的必由之路。走适合我国的低碳经济发展之路,离不开财税政策的支持促进。因此,开展相关研究,探索构建有利于低碳经济发展的财税政策体系很有必要。本文简要归纳了与低碳经济有关的财税政策,指出已有的财税政策尚需完善,并在分析财税政策总体思路和基本框架的基础上,提出了具体的财税政策建议。     

陕西宝鸡财税库银横向联网中存在的问题及对策

陕西宝鸡于2007年11月实现了全市152家地税、国库、开户行电子缴库业务顺利联通和上线运行,为财税库银横向联网在全省推广发挥了积极示范作用.目前制约财税库银横向联网系统建设的因素主要是纳税人经济实力不强、现行财政管理模式滞后、商业银行动力不足、系统程序部分功能缺失、协调裁决机制缺失.应加快软环境建设,提高"三方协议"签约量;杜绝税收级次人工调节,加快系统推广步伐;完善配套软件设计,提高系统运行安全性;巩固扩大成果,实现"全联通"目标;尽快出台配套政策,调动商业银行工作积极性.     

促进高新技术产业发展的财税政策国际比较研究

在大力发展高新技术产业过程中，财税政策的导向作用特别重要。凡是高新技术发达的国家，都很重视运用财税手段支持扶助高新技术产业。本文比较全面地介绍了发达及发展中国家促进高新产业的财税政策，然后分析了我国财税政策方面对于支持高新技术产业发展的缺憾，进而提出了改进措施。