董事利益保护刍议

董事会中心主义的确立，董事义务与责任体系的完备，使得对董事利益的保护成为公司经营管理效率提高的必要前提。如何建立符合中国实际的董事利益保护机制是摆在法学研究者面前一个紧迫而重要的课题。     

解析公司董事之注意义务

公司董事会中心主义的勃兴,致使董事权力与责任的制衡备受关注,各国纷纷加强了对董事义务与责任的规制,以防止董事权力的滥用和督促董事尽其义务实现公司利益的最大化。这种形势在我国也同样存在,然而遗憾的是我国在董事注意义务立法方面存在过于粗糙和模糊的缺陷,难以适应我国公司实践的发展需要。文章主要通过比较研究方法,对董事注意义务的完善提出适用于我国的制度,对商业判断原则和浪费公司财产规则在我国的未来命运做出权衡。     

我国公司法中董事忠实义务制度缺陷及其立法完善

针对我国现行"公司法"中董事忠实义务制度存在的问题,本文通过对董事的忠实义务的内容做出分析,主要从自我交易禁止义务、篡夺公司机会禁止义务、竞业禁止义务三个方面来谈。虽然我国修订后的《公司法》引入了关于董事忠实义务的规定,但依然存在疏漏,亟需立法的进一步完善。     

论董事义务体系的完善

作者提出我国公司董事义务包括善管义务和忠实义务两个方面。善管义务应以委托合同为基础，坚持以主观为主的综合性标准加以判断；忠实义务属于约束董事道德品质的范畴，旨在协调董事个人利益与公司利益之间的冲突。     

论商业判断规则的适用

董事作为公司的业务决策者,对公司负有忠实与勤勉义务。对董事是否履行了对公司的注意义务,其判断标准的宽严将直接影响董事的任职风险。源于美国的商业判断规则在各发达国家已得到普遍适用,已成为认定董事注意责任的一个重要规则。但在适用商业判断规则时,需注意平衡董事的任职风险与股东利益,否则,董事要么在注意义务的约束之下变得畏首畏尾,要么商业判断规则就成了放纵董事过错的一个借口。     

非公允关联交易中董事责任问题研究——兼评世行营商环境评估之董事责任程度指标

在关联交易中,对关联董事的追责应采用忠实义务标准。然而,当前立法存在"程序公平倾向"以及"忠实义务追责标准狭窄"的问题,导致无法对已履行法定程序的关联董事进行追责。对此应将忠实义务下追责标准改为全面公平标准,对关联董事课以承担非公允关联交易中公司所受损失的义务;对非关联董事的追责应采用勤勉义务标准。因为当前立法过于原则化,缺乏适用空间,所以应在信义义务两分法下积极拓展勤勉义务即"知情"的基础上决策的内涵,衍生出对于公司造成损失的直接故意、间接故意以及重大过失三种追责情形,以弥补董事问责空隙,并将"商业判断规则"作为法院介入而非排除审查的判断标准,进一步激活董事追责的路径。     

银行董事信赖义务特殊性之分析

信赖是公司董事和高层管理人员对公司或股东所负有的一种诚实信用的义务，依此义务，董事和高层管理人员在管理公司事务时必须要以公司及股东利益最大化为目标。本文认为在银行中，董事及高层管理人员的信赖义务有其特殊性。     

论董事对公司债权人的民事责任

在现代公司的治理结构之中,作为"三会"之一的董事会亦即由此形成的董事制度当仁不让的成为核心,而其中的董事责任制度显得尤为关键。出于公平正义,司法实践中涉及许多董事需要对公司债权人承担不同责任的状况,但关于董事是否需要对公司债权人承担民事责任,现当代公司法的认识相异于传统的公司法。然而,出于对市场公平交易和市场安全的考虑,以及对债权人和公司等利益的维护,实有必要在我国公司法中确立董事对债权人的责任制度。     

明确董事个人责任,完善董事忠实义务

【点评人】徐大梅(博士,上海海事大学法学院副教授)董事与公司之间的受信托关系是董事义务产生的源头,以注意义务和忠实义务为基本内容的公司董事义务体系是公司治理结构的重要环节。现代公司法的显著特征是企业所有     

勤勉证明改进下的独立董事行政责任豁免路径

面对证监会的行政处罚,独立董事以“不知情、未参与或对相关事项予以询问”申辩,证监会认为这些因素并非法定免责事由。通过对独立董事的履职障碍以及证监会行政处罚的逻辑分析,可以一窥独立董事勤勉义务免责路径的构建问题,并在证监会对独立董事的行政处罚实践、独立董事勤勉义务、知情权以及信赖权之间架构清晰的逻辑关系,以使独立董事能够举证证明其勤勉义务的履行,进而对独立董事的免责、轻责有所帮助,达到独立董事权利义务的统一。     

独立董事制度及其在中国公司治理中的相关法律问题

公司治理结构中的监督模式,形成英美法系的一元委员会体制和大陆法系的二元委员会体制.中国1993年引进独立董事制度到2006年公司法规定此项制度,其理论与实践出现诸多问题.本文主要介绍和评议独立董事职权与董事会职权的区别与联系,独立董事的任职资格、权利和义务条件等相关问题.     

公司破产与董事对债权人的义务和责任

公司破产时,其财产不足以清偿债务。如果对股东负有忠实义务和勤勉义务的董事仍然以股东利益为中心,则会损害债权人利益。为了保护债权人,西方国家都规定了公司破产时董事对债权人的义务和责任,其立法模式包括前端模式、后端模式和全程模式三类。我国《公司法》没有规定董事对债权人的义务和责任,《破产法》对此问题有所规定,但存在较多问题。为了加强对债权人的保护,我国《破产法》需要在全程模式立法框架指导下,规定企业破产时董事等管理人员因恶意或重大过失造成企业破产对债权人承担赔偿责任,赋予其破产申请义务,明确企业破产时董事等管理人员对债权人负忠实义务和勤勉义务,同时规定其免责条件,并明确债权人的追责方式。     

国外董事会及其董事评价的经验与启示

探讨国外董事会及其董事评价的经验与启示将有助于我国企业更好地推行董事会及其董事评价工作。我国的董事会及其董事评价工作应在借鉴国外经验的同时，结合我国的法律、法规、制度以及我国公司治理的实际状况，系统全面地建立健全具有中国特色的董事会及其董事评价体系。     

发挥独立董事作用 完善公司法人治理结构

在法人治理结构中 ,需要有代表所有者的董事 (即独立董事 )来监督执行董事 ,监督经理人员 ,以维护董事会决策的公正性、客观性和科学性 ,降低决策风险 ,保护股东的利益。我国应建立独立董事制度 ,充分发挥独立董事的作用 ,进一步完善公司法人治理结构。独立董事必须具备一定条件 ,明确相应的责任、权利和义务 ,确保独立董事制度的有效运作。     

我国应引入商业判断规则

我国新《公司法》规定了董事的勤勉义务、赔偿责任以及责任追究途径,在这种情况下,董事承担经营失误责任的几率大大增加。我国应引入国外法上的商业判断规则限制董事的经营责任,以保护董事充分行使其经营决策权。     

上市公司独立董事作用路径研究——基于结构方程的分析

独立董事在上市公司中所发挥的作用一直是学术界研究的热点议题。从董事会投票制度出发,探讨了独立董事与企业价值和绩效的关系,并运用AMOS路径分析法进一步分析了独立董事发挥作用的路径。研究发现,由于独立董事在董事会中占比较低,未能直接对企业价值和绩效产生显著影响,但独立董事能够改善公司治理机制,从而间接地对企业价值和绩效产生影响。在对样本进行分组检测后,发现席位占比较高的独立董事能够直接对企业价值和绩效产生显著影响。因此,建议通过鼓励上市公司进一步提高独立董事在董事会中的席位比例等措施完善独立董事制度。     

从国外的经验谈我国公司治理结构的完善

英、德、日三国的公司治理结构各有利弊，我国的公司治理结构存在着国家股、法人股偏重等开端，应优化国有股的比重，把股东会中心主义转变成董事会中心主义，对董事合成员实行有效的约束和激励机制，完各公司的监督机制。     

论上市公司独立董事制度

独立董事是与公司不存在直接或间接的实质利害关系的董事会成员.独立董事主要是维护股东、公司整体权益和社会经济秩序、提高董事会的整体决策能力及弥补公司治理的理论缺陷等.但在实践中,独立董事的"独立性"选任、薪酬、职责等制度存在一定的欠缺,而且独立董事往往与监事会的权力划分不清,因此,有必要结合现实与法律传统,进行科学的设计与创新.     

浅析董事的勤勉义务与责任

新颁布的《公司法》中明确规定了公司董事对公司负有勤勉义务,但是关于勤勉义务的含义、内容与衡量标准、董事违反勤勉义务之责任限制问题并未涉及,使得该规定在司法实践中缺乏可操作性。本文拟对此问题作一些讨论,以资实践。     

质疑独立董事

上市公司独立董事是指来自公司外部,用以制衡执行董事,制衡治理结构,并且不在公司担任除董事以外的其他职务,与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。目前,在世界大多数国家和地区,独立董事的作用日益受到重视,其在董事会中所占的比例也越来越高。据经济合作与发展组织(OECD)统计,1999年,美国董事会中独立董事的比重达62%,英国