关于不作为犯罪作为义务来源的几点争议

一定的作为义务的存在是不作为犯罪成立的前提条件之一,然而我国刑法并没有明确规定哪些义务可以成为不作为犯罪的作为义务,理论界也存在颇多争议.探讨目前不作为犯罪作为义务来源中的一些争议问题,对于明确不作为犯罪作为义务的来源范围具有重要意义.     

不作为犯罪的作为义务来源问题研究

行为是犯罪的基础，是犯罪构成的主要组成部分，没有行为就无所谓犯罪。现实生活中，行为可以通过各种形式表现出来，通常我们认为主要有作为和不作为两种形式。不作为较之作为不容易被熟知，在司法实践中也较难判断。判断是否属于刑法中不作为行为的一个标准是看行为人是否有义务为该行为，而关于义务来源的问题又是一个颇有争议和较难判断的问题，本文对此加以研究，以期为不作为犯罪行为有更加明确的了解。     

浅析不纯正不作为犯罪

不作为是相对于作为而言的，指行为人负有实施某种积极行为的特定的法律义务，并且能够实行而不实行的行为。由于我国刑法没有就以不作为形式实施的犯罪特别是不纯正不作为犯罪作出总则性的规定，对于不纯正不作为犯罪，我国刑法学界一直没有形成统一的观念。不纯正不作为犯罪的定罪量刑也往往引起极大的争论。明确不纯正不作为犯罪的法律属性．是十分必要的。不纯正不作为犯罪特定义务的构成要件、先行行为和成立条件等方面，还有待进行深入的研究、探讨。     

不作为犯罪的义务来源

刑法上的不作为针对作为而提出,它是危害行为的基本形式之一.认定不作为犯罪的关键在于对作为义务来源的界定.本文遵从通说,认为不作为犯罪的作为义务来源有四类,并对此运一进行分析.     

论不作为的先行行为的形式

不作为犯罪的成立必须以不作为人负有一定作为义务为要件，而先行行为是不作为人负有作为义务的根据之一。先行行为必须是行为人本人的行为，并且造成了特定的危险状态时，行为人才负有作为义务。先行行为可以是合法行为和违法行为，但不能是犯罪行为；先行行为可以是作为，也可以是不作为；同时，先行行为也不限于有责行为。     

不作为犯罪中作为义务来源探析

不作为犯罪作为义务来源包括五个方面：法律明文规定的作为义务、特定职业或职务要求的作为义务、先行行为引起的作为义务、法律行为引起的作为义务、特殊场合下公共秩序和社会公德要求履行的特定义务。将“特殊场合下公共秩序和社会公德要求履行的特定义务”作为不作为犯罪的作为义务来源,可以促进人们对生命权的尊重,有利于良好社会风尚的形成。为了确保不扩大刑法的打击面,应对“特殊场合”作严格的限定。     

论不纯正不作为犯

不纯正不作为犯是指:"负有特定法律作为义务的人,能够履行而不履行该特定法律义务,以致严重危害社会而构成的也可以由作为形式构成的犯罪。"其客观构成要件应该包括:行为人的特定法律作为义务;行为人的作为可能性;行为人的不作为事实;行为人的不作为造成了或可能造成法益侵害。本人认为不纯正不作为犯的义务来源问题可以说是不纯正不作为犯问题的核心。对不纯正不作为犯的处罚并没有违背罪刑法定原则中禁止类推原则。     

论警察不作为行为的界定

警察不作为行为是指公安机关及其人民警察不履行或者拖延履行法定职责，致使造成一定后果的行为，是典型的消极违法行为。公安机关是负有保护公民、法人或其他组织的人身权、财产权的法定职责的机关，履行法定职责是其法定义务的要求，不履行法定职责，就是失职、渎职行为。并应当承担相应的法律后果。这里所说的作为义务是法律明确规定公安机关及其人民警察应当履行的义务，也是职务、业务要求履行的义务。行政不作为的构成要件主要是“法定的作为义务、履行义务的可能性、履行义务的必要性”三要件。警察不作为的表现形式有：不履行法定职责；拖延履行法定职责；未履行救助的义务；未尽到注意的义务；因合理信赖而引发的法定义务；不适当履行法定义务；未履行告知义务的行政不作为。警察不作为行为因违法的性质以及造成的危害结果的不同而分别承担相应的法律责任。     

普通法中董事对公司负有诚信义务的基本含义

根据衡平法的基本原理,诚信义务即忠诚义务,它是"要求被告将受益人的利益视为至高无上的良心上的一种责任".受托人的基本义务是以受益人的利益而非其自身利益或者第三者的利益作为或不作为.这就要求受托人以合理的目的实施其权力.在普通法系国家,衡平法上的诚信义务被适用于受托人与受益人之间的关系已被广泛接受.作为受托人,公司董事对公司负有诚信义务.董事在履行职责过程中必须以诚信为本,以公司的利益为最高利益.在履行诚信义务的同时,董事必须兼顾股东、债权人、雇员等与公司发生各种法律关系的公司参与者的利益,所谓兼顾是指当股东、债权人和雇员等的利益与公司利益发生矛盾时,以公司利益为第一利益.     

保险人的契约责任

随着社会经济的飞速发展，具有经济补偿性质的商业保险越来越受到人们的重视，由此引起了人们对保险索赔、理赔、保险人违约不赔时的补救，也即对保险人的契约责任等问题更加关注。本文依保险合同的特性对保险人契约责任的构成从主体资格、契约效力、义务确定及行为等几方面进行分析，并且采取将保险人义务分为法定义务和合同义务的方法，根据保险人所违反的义务不同而对其契约责任作出认定，从而对保险人的契约责任有一初步认识。     

南非社会经济权的最低核心义务理论

最低核心义务的概念在经济社会方面受到广泛讨论，最低核心义务要求每个缔约国均有责任承担最低核心义务，以确保至少使每项权利的实现达到一个最低限度的基本水平。南非在保护和实施社会经济权利方面是一个先驱者，最低核心义务理念的在南非的实践中并未采用，在其未来的法学中的作用还不确定。     

刑法中先行行为范围探析

不作为犯罪的成立必须以行为人负有特定的作为义务为前提,而先行行为是行为人对因自己行为引起的特定危险状态负有作为义务的根据.先行行为,自德国学者斯鸠贝尔首倡以来,在一个多世纪的发展中,其作为保证人类型之一,得到了刑法学界的肯定与司法判例的支持.但并不是所有的行为都可以构成先行行为,不同的学者对先行行为的内涵和外延持有不同的观点.本文主要就先行行为的定义、构成要素以及几种特殊形态的行为是否构成先行行为进行探索和分析.     

英美公司董事信义义务的起源与启示

信义义务源自于英国衡平法中的信托理念，信义义务不是基于法律的技术规则，而是基于道德的最高准则。公司董事作为受信人不能利用自己的受信地位为自己谋取私利是受信人义务的实质。英美信义义务理论及对于公司董事信义义务的立法约束是建立在西方文化价值观，尤其是西方信托文化基础之上的。由于缺少信托文化基础，我国有关公司董事忠实义务和注意义务的立法约束往往难以发挥其应有的作用。     

浅析要约收购中目标公司董事义务

要约收购过程实际上是一个多方力量博弈的过程,而目标公司董事则因其所处地位的重要性,在公司控制权的争夺战中存在滥用权利的可能性。为保护要约收购中有关利益主体的利益,防止目标公司董事操纵收购与反收购进程,有必要对要约收购中目标公司的董事义务做进一步分析。文章重点分析了目标公司董事的一般义务以及特殊义务。     

赔与不赔:合同附随义务与安全保障义务博弈分析

因安全保障义务与合同附随义务具有功能上的相似性,致使实践案件中的法律适用产生混淆。合同附随义务与安全保障义务是诚实信用原则协调社会利益关系、实现社会公平正义的具体体现。合同附随义务是以实现合同当事人之间利益最大化为目的,而安全保障义务则重在社会利益之妥当平衡,尤其是在社会公共活动场所。合同附随义务与安全保障义务具有不同的适用范围,仅在特定情况下互有重合而已,即只有在发生于公共场所的合同当事人之不当行为时才会产生法律竞合。通过概念、关系以及典型案例的分析,应重点从案件中特殊财产界定、当事人约定事项之法律处理以及"合理限度"之理解三个方面进一步厘清两者的实质内涵,以期为审判活动中案件纠纷解决提供参考。     

发挥供销社优势为建设社会主义新农村作出积极贡献

供销合作社作为农民合作经济组织，服务“三农”、助农增收是其责任和义务。当前，在社会主义新农村建设这一伟大历史实践中，供销合作社应当提高认识，抢抓机遇，发挥优势，主动作为，积极作出应有的贡献。     

集体土地所有权的财产权属性及“社会义务”履行

集体土地所有权至今并未在法律上得到直接表述,但作为一类所有权却早已为公众所认同.集体土地所有权独立性源自于集体土地所有权的本质属性.集体土地所有权是集体所有制的法律实现形式,是私法的财产权.集体土地所有权同样负担了维护和实现特定公共利益的“社会义务”.集体土地所有权“社会义务”的有效履行,应当以主体自治和法律规制的协调为基本路径,形成制度激励与法律监管协同的制度“合力”.     

不作处罚依据经济普查体现政府理性

国务院总理温家宝近日签署第415号国务院令，颁布《全国经济普查条例》。《条例》规定，各级经济普查机构及其工作人员对在经济普查中所知悉的国家秘密和经济普查对象的商业秘密，履行保密义务。经济普查取得的单位和个人资料，严格限定用于经济普查的目的，不作为任何单位对经济普查对象实施处罚的依据。     

韩国股份公司管理中董事的善管注意义务和忠实义务

董事会是公司治理结构中的决策机构,董事作为其组成人员,他们的管理和经营行为,对公司内外都会产生重要影响,为了规范董事的经营决策行为以实现公司以及股东的利益最大化,韩国在商法中规定了董事要承担善管注意义务和忠实义务。善管注意义务包括善管义务、监视义务、报告义务。忠实义务包括竞业禁止义务和董事自身交易限制义务。韩国商法通过善管注意义务和忠实义务的规定,旨在完善公司治理制度,达到良好的公司治理的效果。     

浅论经营者的安全保障义务

经营者在其经营活动场所对消费者等的人身和财产安全负有保障义务。对经营者课以一定的安全保障义务是市场经济发展与社会进步的客观要求，是实现社会实质公平的重要手段。其从实质上源于一般安全注意义务。在司法实践中，法官们对这类案件的认识却不一致，适用法律规定也不尽相同，从而导致审判结果相差悬殊，影响了社会效果与法律效果的统一。