“一带一路”背景下我国独立保函法律问题的文献研究

近年来,随着"一带一路"倡议与实践的不断推进,独立保函作为新型担保方式在国际经贸领域发挥日渐重要的作用,独立保函纠纷案件成为司法审判的热点,学界对相关法律问题进行了深入研究。本文采用文献综述方法,梳理了现有文献在我国独立保函的定性和效力、独立保函纠纷管辖权和法律适用、欺诈例外、当事人的权利义务等法律问题上的研究现状和主要成果,在此基础上对独立保函法律问题中有待进一步研究的领域进行了综合性总结。     

独立保函若干法律问题分析

独立保函是应国际经济交往发展的需要而产生的一种独立于基础交易合同的法律担保文件,其特点是本身效力完全独立于其所依据的合同,担保机构在保函单据满足表面真实性的前提下即承担付款义务.因此,为确认独立保函的效力,有必要对伪造单据及受益人请求支付权的转让效力等问题进行探讨,从而保护各方当事人的合法利益.     

独立保函业务的风险及防范问题研究

独立保函突破了传统担保合同的从属性,其独特的业务处理模式使其成为国际贸易中一种便捷高效的担保手段,受到越来越多跨国交易当事人的青睐。但也因其所具有的独立性、单据性和不可撤销性的属性使得独立保函的应用也伴随着高风险,诸如独立保函的识别风险、效期风险以及受益人欺诈索赔风险,需要独立保函当事人予以重视,并采取有效措施进行风险控制,兼顾独立保函业务的效率与安全。     

独立担保合同法律实务问题探析

独立担保是担保方式的一种创新,具有债权保障方面的优势,"独立性"是独立担保最本质的特点,也就是将担保人的特别承诺作为整个独立担保的基础,被担保的债权与担保人之间并没有相应的从属关系。独立担保具有合法性和合理性的价值,但是也存在着权力滥用的问题。本文简要介绍了独立担保合同的重要特征,并对当前我国独立担保制度的发展情况进行了简要的分析,分析了独立担保的效力认定以及存在的问题,并提出了应该想办法解决银行实务和司法实践之间的冲突。     

“数字丝绸之路”国际规则体系逻辑架构——以实体化“一带一路”实践为鉴

“数字丝绸之路”是数字经济赋能下“一带一路”国际合作领域的延伸和拓展。在“一带一路”建设由项目导向到规则导向的转变下，进一步健全国际规则体系已成为“数字丝绸 之路”建设的主要目标。对此，以守正思维和创新思维回溯实体化“一带一路”法治实践经验将具有重要的理论价值和现实意义。一方面,承继实体化“一带一路”的法治价值、治理原则、路径选 择；另一方面，更新适应数字贸易模式、维护网络空间安全、处理数字经济纠纷的规则。鉴于实体 化“一带一路”规则法治实践经验，“数字丝绸之路”国际规则体系可以从三个方面建立架构：完善以自由贸易协定和数字经济专项协定为主要载体的数字经济合作体系；加强打击网络犯罪和 网络恐怖主义、ICT 供应链风险管理、跨境数据保护等安全保障体系；构建适应数字纠纷特点的权利保障和争端解决机制。     

互联网平台最惠国条款的反垄断法适用

最惠国条款（MFN条款）是买卖双方间的商业安排，平台最惠国条款（PMFN条款）则是一种“第三方协议”。平台不直接决定商品价格是PMFN条款的产生根源，所以不存在批发模式下的PMFN条款。PMFN条款会引发市场竞争中的共谋效应和排他效应，这会导致商品价格提高。目前各国反垄断当局普遍在垄断协议制度下分析PMFN条款的竞争问题，这是一种偏实用主义的做法，主要考虑的是法律适用的便利和传统，而非PMFN条款本身的性质。滥用市场支配地位制度也是规制PMFN条款的必要手段。在认定PMFN条款是否构成垄断协议时，需要注意代理关系的影响。欧美判例都在垄断协议的认定中确立了“代理例外”规则，不过该规则的本意是在代理关系中排除纵向垄断协议的认定，且只认可与代理业务直接相关的限制性内容。当PMFN条款构成横向垄断协议的一部分或者促成了卖方之间的横向共谋时，“代理例外”规则没有适用余地。而且，PMFN条款属于代理人（平台）对本人（卖方）的限制，不符合“代理例外”规则的适用范围。     

“请求即付”保函的几个问题

<正> 在国际贸易和国际融资活动中,请求即付保函越来越扮演着重要角色,其地位和作用日益上升。为指导和协调这一广泛开展的国际担保业务,国际商会于1991年以558号出版物公布了新的国际担保业务统一章程,即《请求即付保函统一规则》,以取代1978年该组织公布的《合同担保统一规则》。 《请求即付保函统一规则》共28条。它屏弃了1978年《合同担保统一规则》所奉行     

独立担保的相关用语涵义辨析

独立担保吸收和借鉴了信用证的运作机制，是一种独立的担保履行之付款承诺，从而不同于传统的从属性担保。在国际惯例中，独立担保主要有独立保证和备用信用证两种形式。文章主要探讨分析了银行保函与独立担保、独立保证、备用信用证、履约保函、第一见索即付保函等相关用语的涵义和关系。     

独立担保的相关用语涵义辨析

独立担保吸收和借鉴了信用证的运作机制,是一种独立的担保履行之付款承诺,从而不同于传统的从属性担保。在国际惯例中,独立担保主要有独立保证和备用信用证两种形式。文章主要探讨分析了银行保函与独立担保、独立保证、备用信用证、履约保函、第一见索即付保函等相关用语的涵义和关系。     

国际贸易保函之欺诈与反欺诈

在国际贸易实践中，见索即付保函以其独立于基础交易的独立性且结合了银行信用的优点，正日益广泛地被运用于国际经济交易的各个领域，并已成为现在国际担保的重要趋势。然而，这种独立性实为一把双刃剑，其为经济交易带来方便的同时，却在一定程度上为受益人进行欺诈性索款提供了方便，助长了商业欺诈。     

法律环境、法律责任与审计师独立性--来自中国会计师事务所转制的证据

本文基于中国不平衡的法律环境和始于2010年的大中型事务所组织形式转制提供的天然实验场所,运用2010至2012年期间发生的事务所转制案例数据,研究法律制度与审计师独立性之间的关系,发现事务所转制与出具非标准无保留意见的概率显著正相关,事务所转制引致的法律责任增加有助于促进审计师独立性的提升;在法律环境差的区域,事务所转制与非标准无保留意见出具概率不相关,在法律环境好的区域,事务所转制与非标准无保留意见出具概率显著正相关。说明法律环境影响审计师的行为,审计师法律责任的增加更加有助于审计师独立性的提高。     

交易中所有权保留若干问题探讨

《中华人民共和国合同法》第一百三十四条首先在立法上确立了所有权保留制度。该制度以价金清偿完毕作为所有权转移的停止条件,买受人提前享有对标的物的占有和用益,出卖人以作为物权的所有权保障其价金债权。然而,我国有关所有权保留的法律规范仍缺乏体系化与可操作性,同一法律部门下的法律条文存在冲突。通过对所有权保留法律性质的考察,结合德国民法理论与我国现实立法,得出三个基本结论:(1)所有权保留法律性质为附停止条件的物权行为,能否产生物权变动的效果不影响买卖合同无条件生效。(2)担保理论仅在功能上体现了所有权保留的特征,不能替代附停止条件物权行为理论。(3)无论买受人是否行使回赎权,出卖人行使取回权则导致合同解除。     

鱼与熊掌兼得：平台经济二元监管框架及其福利效应

基于平台型企业“社会人”与“经济人”的双重角色，提出了一种平台自我监管与政府公共监管相协同的二元监管框架，并从理论和案例层面探讨了该框架的福利效应。研究发现：首先，从平台场域内部看，平台自我监管的实质是平台型企业将自身商业行为嵌入社会责任的一种功能，集中体现了平台的“社会人” 角色，而其掌握的大数据优势能为这种自我监管功能的实现提供技术支撑。其次，从平台场域外部看，平台型企业之间也在为争夺用户而相互竞争，表现为典型的“经济人”角色，其商业化动机偏差将削弱平台自我监管功能，需要政府公共监管必要的介入。最后，平台自我监管与政府公共监管组成的二元监管框架，在功能目标、技术手段和法律效力三个层面存在既互补又制衡的协同关系，对生产者福利和消费者福利均具有增进作用。上述发现对于“十四五”时期加快推进数字中国建设具有重要的政策启示意义。     

论合作社的法人地位与社员的责任形式——对当前学界有关合作社法人地位研究的反思

国外的合作社法几乎都赋予合作社以法人地位,但这不能作为合作社在我国获得法人地位的充分理由。在我国,财产独立与社员的责任形式独立是合作社获得法人地位的核心标准。在对无限责任的社会认同程度、商事组织立法价值的重大转变以及社员有限责任的社会价值的充分考量下,社员应对合作社的债务承担有限责任,合作社应由法律统一授予法人资格。     

基于扎根理论的西部物流集群中横向物流协同制约因素及作用机制研究——以五省市为例

物流集群是物流业降本增效的重要形式，本质是其内部相互竞争的企业之间的物流协同。但企业在开展协同活动时，却受到诸多制约因素的影响。文章通过对中国西部7个大型物流集群的管理方、企业代表以及相关的政府官员、专家、学者等进行半结构化深度访谈。借助扎根理论研究方法进行编码分析，构建出由“协同环境”“合作伙伴”“信任”“信息系统”四个主范畴共同构成的“横向物流协同制约因素”模型，并编织故事线，说明它们之间的逻辑关系。制约因素“作用机制”模型揭示了上述制约因素在计划、实施和评估阶段的内在联系与相互影响。在此基础上，针对性地提出相应对策与建议，以便消除阻力，推动协同，促进物流集群的发展和中国西部物流业的转型升级。     

事务所转制、法律风险与审计质量

文章以我国财政部、工商总局联合推动的会计师事务所向“特殊普通合伙组织形式”转制这一特色事件为契机,基于审计师法律责任的视角,选取2008-2013年我国A股上市公司及其主审会计师事务所为样本,动态实证分析事务所转制对审计质量的影响。研究结果表明：具备证券资格的事务所全部完成特殊普通合伙转制之后,审计质量的整体水平显著提升;而且有限责任制转换为特殊普通合伙制增加了审计师的法律责任,同时也提高了其法律风险意识。具体表现为：转制之后,审计师对高法律风险客户的盈余管理容忍度下降,也更倾向于对高风险客户出具非标审计意见。由此可见,我国会计师事务所特殊普通合伙转制方案取得了显著成效,这将有利于我国注册会计师行业的持续发展和做强做大。     

老字号沉淀价值的失效、激活与实现分析——基于沉淀投入动态模型

鉴于老字号价值优势的主要来源是其长期的历史沉淀,构建了沉淀投入动态模型对老字号价值失效、激活与实现过程进行分析,并通过南京冠生园案例和2005～2016年30家老字号上市企业的样本数据分别进行创新资本投入对老字号价值影响的实证检验。研究结果表明：有形与无形沉淀赋予老字号人文、历史意涵,成为其独有的价值优势;“沉淀”的两面性需要老字号注重它的合理与有效利用,避免成为老字号价值激活的阻碍;激活“沉淀”的创新资本投入可成为企业承继核心能力的重要手段,并有效促进老字号价值恢复与实现。据此,老字号应积极搭乘“一带一路”之车,加强自身本土化与现代化建设,提高企业创新驱动能力,并呼吁政府实施“激活”老字号战略,以营造良好的发展环境。     

非正式制度、文化传统与企业社会责任困境的隐性消解

企业社会责任正式制度在很多情形下存在失灵的缺陷,回归文化传统这一非正式制度才是消解中国企业社会责任困境的主要线索。文化传统通过共同价值观来影响企业家的道德观念和履责意识,其消解企业社会责任困境的方式是“隐性”的。中国传统典籍中的“和”、“中庸”、“义利统一”、“宗族观”、“家国一体观”、“以人为本”等为基础而形成的文化传统构成了企业社会责任困境隐性消解的非正式制度。     

Central banks in the political arena

The central banks of the Federal Republic of Germany and the USA have recently drawn renewed fire because of their independent stance. ¹ Such attacks often hinge upon the legal position of the central bank, which is regarded as the crucial factor in determining its effective independence or lack of it. But to what extent is such a correlation valid? A comparison of six central banks shows that the gulf between legal provisions and political realities is occasionally very wide.     

Strategic Contracting in China for Foreign Firms

There is serious debate within the global business community regarding the value of the Chinese court system and written business contracts in China. One side asserts the validity of such contracts and that Chinese courts are good at enforcing them. The other side argues the contrary. Using data from several sources, we demonstrate that the legal system and well‐written contracts do, in fact, matter in China. This article also recommends how contracts can be structured and strategically used to make doing business in China and with Chinese firms more predictable and efficient. © 2015 Wiley Periodicals, Inc.