对赌协议及其风险对策

对赌协议在国外投资中是常用的一种方式,用于对投资权益价值的调整。本文从理论上对对赌协议的概念、性质、基本要素及其作用进行了剖析,对对赌协议的风险进行了剖析,并提出了相应的应对策略,指出只有设计完善、实现投融资双方双赢的对赌协议才是真正成功的对赌协议。     

对赌协议：内涵、风险收益及其决策模式

对赌协议是私募股权投资中采用非常普遍的投资协议.在我国私募股权投资市场,也较多地出现了投资方与管理层之间涉及巨大金额的对赌协议的案例,如摩根士丹利、鼎晖、英联与蒙牛管理层的对赌、3i与小肥羊、凯雷与徐工机械、以及摩根士丹利等与永乐电器的对赌协议等.而自2008年国际国内经济环境的变化,让包括太子奶、碧桂园、PPG等企业领教了对赌协议的威力.投行的一项分析显示,2008年可能有将近一半以上的"对赌协议"以管理层的失败为结局,更多的股权被迫转让等纠纷因此发生.研究对赌协议及其风险与相应对策显得格外重要.     

刍议对赌协议的法律属性

对赌协议是投资者囿于不完全契约的有限理性所采纳的,旨在降低预见成本、实现帕累托最优的一种双向激励机制.学理上对赌协议面临定性归类难题,射幸合同说、期权合同说、传统附条件合同说皆与对赌协议本质有所出入,无法准确涵盖对赌协议的基本特征.对赌协议属于英美法系中的义务附条件合同.我国立法应借鉴域外经验,承认义务附条件合同的法律地位并建立相应的条件制度.     

对赌协议的交易属性与税务认定研究

对赌协议的税务认定在实践中处理方式不一,究其原因,系对其法律属性未形成共识。从对赌协议的内容上,对赌协议存在补偿型对赌协议、股权调整型对赌协议和混合型对赌协议等多种类型。虽然前述类型在权利结构和利益调整方式上存在区别,但均属于非典型合同项下的履行问题,不直接导致税务处理上的差异。税务认定建立在利益归属的基础上,应当区分自我利益型对赌协议和涉第三人利益型对赌协议,二者的利益调整归属主体存在实质差异。对于自我利益型对赌协议,其目的在于实现整体资产价格调整而非单一交易,税务处理应当尊重对赌交易的整体性、统一性、自治性。在具体规则缺失的情况下,应当尊重税收中性原则、实质课税原则和税收效率原则。基于法律属性与税收原则的双重约束,对赌协议项下的税收应当采用合并税务处理方式,对未完结交易进行敞口处理,并明确纳税方的信息披露义务。对于涉第三人利益型对赌协议,对赌双方在合同项下的对价已经固定,对赌协议的履行利益最终归属于第三方,缺乏合并税务处理的基础,应予以单独处理。值此深化税收征管改革之机,应当通过立法将对赌协议等股债融合工具的税务处理规则作出规定,以实现各地税务处理标准的统一。     

风险投资领域“对赌协议”的可执行性研究

对赌协议在我国风险投资领域已有较多表现,实践中因对赌失败所引发的执行困境时有发生。本文阐明了本土背景下的对赌协议产生基础在于企业的股权融资偏好行为,分析了对赌协议在不完全契约状态下表现出的射幸性特点,论证了基于企业估值调整所进行的条款安排并不违背法律所追求的公平和效率目标。在此基础上,文章认为,对赌协议的可执行问题最终需回归到对其效力的认定上。合法性、契约自由以及公司自治等原则是审视此类协议效力的重要标准。     

投资并购中对赌协议及其价值分析

随着我国市场经济的发展和完善,资产重组并购案例屡见不鲜,对赌协议也得到了广泛的应用。2003年的蒙牛事件是我国第一宗"对赌协议案例",在此次对赌协议事件中,蒙牛接受了三家外资机构的投资,并签订了以未来三年业绩增长为目标的对赌协议,且蒙牛在接下来的三年中其财务业绩大大超越了对赌协议中目标的增长率,双方都从这次对赌协议事件中获得了丰厚的收益。但对赌协议失败的情况也较多,尤其是民营企业,其融资失败的情况更是屡屡发生。     

投资并购中的对赌协议及其价值评估

对赌协议是投资并购中律师耳熟能详的一个术语,对于大多数评估师来说可能还比较陌生。但实际上这种对赌协议是与企业或企业股权的价值密切相关的一种协议,特别是在PE或VC对创业企业或高新技术企业投资并购中,对赌协议往往是估值的关键。对于对赌协议的了解并考虑其价值评估有助于评估师的评估执业。鉴于市场的需求,本文特别向广大评估师介绍对赌协议的概念与内容、国内有关案例、评估思路以及法律地位等。     

PE对赌形式的研究

PE行业的对赌条款,是行业内饱受争议却一直存在的投资附加条款,对赌条款的存在是有一定合理性的,其最初的目的是为了保护投资者受信息不对称影响而设立的价值调整合约,但由于对赌协议缺乏统一指导规范,而导致对赌条款的设立乱象丛生,使得管理层对于上市公司对赌协议十分敏感,在法律层面上也存在保护争议,本文通过对实际产生的对赌协议形式的研究,从监管层和法律层面解读合理的对赌形式,以探求未来对赌协议发展的方向。     

对赌协议在我国投资实务中的应用

对赌协议,是投资银行为避免与融资方信息不对称普遍采取的投资避险工具。在国外的投资案例中,对赌协议是重要的估值调整工具与避险工具。但在中国,对赌协议一直处于灰色地带,主要由于对赌协议与《公司法》与证监会的《首次公开发行股票并上市管理办法》存在条文冲突。由于其法域管辖权、合法性可能存在的争议,对赌协议往往沦为"人情"赌,对赌的履约依靠投融资双方的契约精神与市场声誉后果的考量。我国的对赌协议存在阳光化的需求。     

对赌协议在我国投资实务中的应用

对赌协议,是投资银行为避免与融资方信息不对称普遍采取的投资避险工具。在国外的投资案例中,对赌协议是重要的估值调整工具与避险工具。但在中国,对赌协议一直处于灰色地带,主要由于对赌协议与《公司法》与证监会的《首次公开发行股票并上市管理办法》存在条文冲突。由于其法域管辖权、合法性可能存在的争议,对赌协议往往沦为"人情"赌,对赌的履约依靠投融资双方的契约精神与市场声誉后果的考量。我国的对赌协议存在阳光化的需求。     

对赌协议的价值判断与我国多层次资本市场的发展

对赌协议的合法性取决于其价值。从法经济学和商法学的角度分析,对赌协议具有创造效益的价值;从法理基础分析,对赌协议的调整机制具有其必要性和合理性价值;从对赌协议的调整机制分析,其具有保护私募股权投资基金的投资利益和激励企业家创造效益的价值;从对赌协议的法律性质分析,是一种具有股权激励和保值功能的射幸合同,具有合法性。认可对赌协议的合法地位并予以规制,对发展我国多层次资本市场具有重要意义。     

对赌协议或有对价税务处理问题探析

本文从对赌协议的不同类型出发,探讨国际上对赌协议或有对价的不同处理方式,延伸至我国或有对价的税务处理现状,结合具体案例,就不同形式对赌协议进行涉税问题研究和探讨,并提供相关税务处理的意见建议。     

浅议对赌协议对企业发展的利弊影响

随着我国投融资市场的快速发展、资本运作活动的日益频繁,企业融资、并购等活动日益增多。为应对投融资活动及资本运作过程中的信息不对称问题,对赌协议作为调整投资方与融资方利益的一种机制被引入国内。然而,对赌协议是一把"双刃剑",一方面,能让企业在短期内融入大量所需资金,且激励企业管理层努力提高经营管理水平,提高企业的经济效益;另一方面,存在因企业过度追求短期经济目标而偏离企业长期战略的可能性,对赌协议到期的退出条款(如股权回购)也增大融资企业的财务风险。同时,若未能实现对赌目标,可能导致企业原股东丧失企业控制权。本文整理了对赌协议的概念,分析了对赌协议对企业发展的利与弊,最后提出对赌协议在企业融资、并购运用的对策建议。     

对赌协议的规范分析与适法路径

对赌协议在实践中尤其是上市公司领域内被广泛运用,但却纠纷四起,法院对其也是持质疑态度。对赌协议是投融资双方为合理分配资本市场投融资时的风险和收益、解决企业估值困境、双方信息不对称以及由此而引发的不完全契约关系等问题,理性设计的一种投融资途径,是商事实践理性的体现。通过合同法或者公司法路径分析对赌协议,改良对赌协议并提高其在中国的适应性。充分尊重商事自治和法律强制,借鉴Earnout条款和ThoughtWorks案,通过分期投资、股权的合理运用、更加重视合同的履行性完善对赌协议。     

私募股权融资——"对赌协议"

企业发展需要融资,"对赌协议"是企业直接融资—私募股权融资中的核心条款.通过研究分析企业与资本"对赌"的成功及失败案例,找出企业、资本双赢合作的关键:正确的对企业进行估值,确定切实可行的企业业绩目标.     

对赌协议商誉减值风险机制研究

我国并购市场存在“高承诺、高估值、高商誉”的问题。“三高”问题的根源在于对赌协议设计。本文采用案例研究方法,考察对赌协议防范商誉减值风险的机制。研究发现：对赌协议设计的合理性表现为精准的估值、稳健的业绩承诺和明确的补偿方案;稳健的业绩承诺缓解高估值诱发的高商誉,明确的补偿方案降低对赌期后的商誉减值风险,进而保障对赌协议防范商誉减值风险的有效性;通过减轻信息不对称、制定合理业绩承诺标准、加强内部人员管理等策略能提升防范商誉减值风险有效性。合理的对赌协议不仅能减低对赌期内的商誉减值,也能有效抑制对赌期结束后的商誉减值。因此,并购主体应当充分认识对赌协议特点,优化对赌协议设计,有效缓解“三高”问题,助力我国资本市场健康发展。     

股权投资并购过程中的业绩对赌分析

随着投资市场的飞速发展,股权投资并购逐渐取代股权投资成为了市场投资的主流方向.业绩对赌协议作为投资者与企业或大股东双方获取利益的保障也随之兴起,成为了公众热议话题之一.本文主要通过介绍业绩对赌相关信息,重点探究了业绩对赌对于股权投资并购过程中的重要意义,并积极发现现阶段我国在对赌协议的设定上存在的问题,最后提出可行性建议.     

对赌协议 带刺的玫瑰

对赌协议是投资方与融资方博弈的结果，其优势是方便企业融资，但也有极大的风险。甘肃出现对赌协议被法院判定无效，说明对赌协议目前在我国不受法律保护。     

跨界并购中预防商誉减值的对赌协议条款研究

近年来,跨界并购逐渐增多,一些享受到较多产业政策的行业尤其受到并购方的青睐,这导致了并购中出现高估值高溢价的现象.为避免并购后高估值商誉出现减值风险,并购双方广泛应用了对赌协议.本文以天际股份跨界并购新泰材料为研究对象,探讨了对赌协议条款在跨界并购中防范商誉减值的有效性,在跨界并购中预防商誉减值的对赌协议条款设置中给出相关的建议.     

跨界并购中预防商誉减值的对赌协议条款研究

近年来,跨界并购逐渐增多,一些享受到较多产业政策的行业尤其受到并购方的青睐,这导致了并购中出现高估值高溢价的现象.为避免并购后高估值商誉出现减值风险,并购双方广泛应用了对赌协议.本文以天际股份跨界并购新泰材料为研究对象,探讨了对赌协议条款在跨界并购中防范商誉减值的有效性,在跨界并购中预防商誉减值的对赌协议条款设置中给出相关的建议.