我国国际私法适用公共秩序保留制度的思考－以对《民法典（草案）》第九编第十一条的质疑为视角

以公共秩序保留排除外国法的适用，在实践中至少产生两个亟需解决的问题，一是以什么标准作出公共秩序保留，二是排除外国法后适用什么法律来解决法律纠纷，在我国司法实践中还涉及到公共秩序保留能否排除国际惯例的问题，对这些问题的回答将有助于我们加深对公共秩序保留制度的思考与认识。     

浅议公共秩序保留制度运用中的若干问题

公共秩序保留作为国际私法中的一项重要法律制度,在限制和排除外国法在本国的适用,维护本国的传统道德、社会秩序和根本利益方面发挥着重要的作用。为使这一制度在立法和实践两方面发挥其应有的作用,论文对该制度运用在冲突规范适用中的若干问题进行论述。     

公共秩序保留制度的式微

公共秩序保留作为国际私法的一种特殊制度,其实质是用来保护本国的国家利益,从而拒绝外国法的适用或者拒绝承认与执行外国法院判决或外国仲裁裁决,因而被称为保护本国利益的“安全阀”。虽然各国对该制度理解不一,但都在立法上对它进行了规定。晚近,各国国际私法对公共秩序保留的态度出现了不同程度的改变,公共秩序保留开始出现式微的发展趋势。这种趋势的出现,除了其本身的缺陷外,主要是全球化的影响以及法律趋同化的演变。     

区际冲突法上的公共秩序保留制度

区际冲突法上公共秩序保留制度的适用理论、适用范围一直是理论界、司法界争论的焦点。本拟从区际冲突法和国际私法的联系、公共秩序保留制度在区际冲突法上的实践出发，阐明区际冲突法上公共秩序保留原则“有限制适用”的合理性，并对我国区际冲突法的公共秩序保留制度的设计加以探讨。     

浅析国际私法的公共秩序保留制度的相关问题

公共秩序保留制度是各国国际私法中不可或缺的制度,是国际私法中维护内国对外民商事交往利益的安全阀。但是,由于公共秩序本身涵义的模糊性、不确定性等缺陷,谨慎、适当的适用公共秩序保留制度是必要的,也是符合国际民商事交往日益频繁的趋势的。     

论外国法查明制度失灵的症结及改进路径——以实证与法经济学研究为视角

外国法查明制度关系到特定涉外案件的法律适用。实证研究表明,即便是在《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》及其配套司法解释出台之后,我国法院的外国法查明与适用状况也未获大幅改观。症结主要表现为:涉及外国法查明的案子数量较少;外国法查明方法几乎均为当事人提供和外国法专家提供;最终成功查明并适用外国法的案件更是屈指可数。统计数据表明,外国法查明制度失灵的核心症结并不在法律规则本身,而在于外国法查明配套制度存在不足。结合法经济学分析,个案中外国法查明成本过高是外国法查明制度失灵的症结所在。因此,降低外国法查明成本才是解决外国法查明制度失灵的有效路径。     

论国际私法中公共秩序涵义的模糊性

公共秩序保留制度是国际私法中的一项重要的法律制度,被形象的视为是外国法律适用中的"安全阀",目前被世界上大多数国家逐渐认可,但由于公共秩序涵义弹性太大,随着经济全球化的到来以及私法自治的勃兴,由这一制度涵义的模糊性所引发的自由裁量权的滥用现象越来越多。导致公共秩序涵义模糊的主要原因是公共秩序在不同国家或者同一国家的不同法律中的涵义都不尽相同,另外,法律的滞后性以及立法技术本身的局限性也有一定的影响。我们应该细化国家利益和道德基本原则的限度,并在立法上明确该制度的适用条件,在程序法中添加公共秩序保留制度适用程序的相关制度,以此来提高公共秩序保留制度涵义的清晰度。     

论公共秩序保留制度下的法律适用

公共秩序保留制度为内国准据法选择提供了制度保障,通过对违反内国公共秩序法律的拒绝适用来保护内国的公共秩序,风俗习惯乃至于国家主权.我们应该研究严格限制下的公共秩序保留制度运用,从而有效的保护涉外案件中当事人的合法权益和维护一国法律的尊严,也为国际私法统一做出积极的贡献.     

国际商事仲裁中的公共秩序保留制度

公共秩序保留是拒绝承认与执行仲裁裁决的一项重要制度，本文从仲裁中公共秩序的范畴入手．阐述了公共秩序保留制度在仲裁裁决承认与执行中的地位和作用，并结合我国的仲裁实践，分析了公共秩序保留制度在我国的运用，最后本文还对我国公共秩序保留制度的完善提出一些建议，文章认为限制公共秩序的运用，从而使国际商事仲裁这一争端解决方式的作用得到充分发挥。     

信用证欺诈例外的理论根据新论

关于适用欺诈例外的理论依据,现行观点主要集中在“公共秩序保留原则”和“诚实信用原则”。本文认为。仅以二者作为信用证欺诈例外的理论根据且不分层次似有不妥,不够深刻与全面,信用证欺诈例外的理论根据应分为两个层次,第一层次为“公共秩序保留”,第二层次为“诚实信用原则”、“公平原则”、“安全原则”和“效率原则”。     

"直接适用的法"之理论分析

“直接适用的法”是当今国际私法领域较为前沿的一个课题,它最早产生于欧洲,作为一种突破传统的法律选择方法,它有其独特的内在结构和性质特征,并以之与冲突规范、准据法和公共秩序保留相区别。     

论公共秩序保留制度发展的新态势

公共秩序保留制度是国际私法的基本制度。本文对该制度出现的一些新的发展态势进行了分析,并提出了对我国关于公共保留制度立法和司法实践的一点粗浅看法。     

浅谈“毒树之果”理论及其在我国的运用

刑事案件中证据的合法性问题一直是受关注的焦点。非法证据排除规则致力于解决证据的合法性问题,但是该规则的适用标准存在较大分歧,引入＂毒树之果＂理论显得迫切且必要。将＂毒树之果＂理论与＂发现事实真相＂的实践标尺结合起来,排除第一证据,对第二证据进行认定,无疑更具有实践的可能性。     

日本反垄断法的域外管辖及对我国的借鉴价值

反垄断法域外管辖是对国外发生但是对国内市场产生限制、排除竞争影响的垄断行为适用国内反垄断法的制度,其核心是要解决域外管辖的法律冲突问题。本文通过对反垄断法的域外管辖理论的梳理以及日本反垄断法域外管辖经验的分析,剖析反垄断域外管辖的制度特征以及存在的问题,以期对我国反垄断法域外管辖制度的构建提供参考。     

广州海关知识产权保护工作调查报告－－兼论知识产权法律的本土化

从对广州海关实施知识产权保护情况的调查可以发现,我国的知识产权海关保护制度基本上是国际公约的国内法化,因此在适用过程中存在一定的问题,主要体现在：“担保金和有关费用的规定不尽合理,申请海关保护的程序复杂,没收的侵权货物难以处置等。将国际公约或外国法转化为国内法是我国知识产权法制建设的一项重要内容,要使移植的法律成功本土化,应注意将其与我国国情相互融合。     

我国对《联合国国际货物销售合同公约》的保留问题

我国在批准《联合国国际货物销售合同公约》时作了两项保留：书面保留、国际私法规则导致适用保留。应该说这两项保留在当时是合理的也是必要的。但是，在中国合同法律制度不断完善、国际贸易实践不断发展的现在是否有必要保持这些保留呢?笔以为，在书面保留问题上，现在已没有必要在合同形式上规定过多的限制，因而可撤销此项保留；而由于不是用缔约国法而适用公约对于当事人权利义务也并不会对当事人产生太大的影响．因而也可撤销此项保留。     

论国际私法上法律规避的效力

法律规避是一种违法行为。关于国际私法上法律规避的效力,理论和实践主要有以下4种情形:肯定规避外国法的效力;仅仅否定规避内国法的效力;所有的法律规避行为都无效;规避内国法无效,规避外国法则具体情况具体分析。通过分析提出,规避内国法是无效的行为,而对于规避外国法,一般情况下也是无效的,但如果有关的外国法违反了国际社会公认的国际法强行规则或者违反了世界各国公认的民法基本原则,这种规避是有效的。     

论提高法律移植的效用

进行法律移植,是实现我国法制现代化的重要途径,这一点在我国法学界已达成共识。但从我国立法的实践来看,移植的外国法在我国社会生活中并未发挥多大的效用。要提高法律移植的效用,应注意和解决以下问题：一是法律移植的优选性;二是法律移植的整体性;三是在移植外国制定法的同时,应适当引进外国的判例和法理。     

横琴开发中的法律冲突及解决——从冲突规范趋同性的角度所进行的分析

其中一类的区域类似于澳门大学横琴校区,这是大陆以租借的方式提供给澳门去发展的土地,横琴也会以同样的方式给予香港或者台湾;另一类的区域类似于广东长隆度假村和粤澳中医药产业园,由于国际私法特别提倡意思自治的原则,不但双方可以选择何处的法院拥有管辖权,而且双方可以自由选择适用哪里的法律,于是问题便出现了：具有管辖权的法院或者仲裁机构到底应该适用什么法律来确定当事人的权利与义务及解决当事人之间的纠纷。     

适用听证程序的司法审查

除《行政处罚法》外,现有有关行政听证方面的立法对听证的适用范围规定的大都笼统。《行政许可法》更是以许可事项是否涉及与申请人及他人之间的重大利益这样不确定法律概念,确定由行政机关判断并决定是否适用听证程序,是否应当适用听证程序的司法审查问题由此产生。通过利益衡量、实质影响及情况紧急等因素对听证程序的适用予以排除,以及对有瑕疵的听证程序予以补救,有利于提高行政效率并进一步完善行政程序和司法审查机制。