我国跨境担保合同的效力认定演进——强制性规定的缘起、笼罩与身退

我国是实行外汇管理制度的国家,为实现有效管理,我国有关法律曾规定,未经外汇管理部门审批的跨境担保合同无效。在早期实践中,司法裁判者多援引法律规避或公共秩序保留,通过排除本应予以适用的域外法,以适用中国法,进而实现前述规定欲使合同无效之目的。2010年,国际私法意义上的强制性规定经由《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》入法,并作为法律规避或公共秩序保留的有效制度替代,成为司法裁判者处理涉外担保纠纷时的必要手段。近年来,随着国内相关法律规范的完善,并基于人民币走向自由兑换的国际化发展趋势,我国对于跨境担保合同的审批要求不再被认定为影响合同生效的效力性强制性规定,而该项规定在涉外司法实践中亦不再被认定为国际私法意义上的强制性规定。     

对我国《合同法》条款中“法律、行政法规”的理解与适用

我国《合同法》第五十二条规定了5种合同无效的情形,其中＂违反法律、行政法规的强制性规定＂属于情形之一。从字面理解,只要是违反了法律、行政法规的强制性规定的合同就无效,但在司法审判中,许多行为或合同内容明显违反了法律、行政法规的强制性规定,但并没有因此被判决无效。是否＂违反法律、行政法规的强制性规定＂合同就无效呢？本文结合《合同法》立法宗旨、司法解释、司法审判适用等情形就如何正确适用该法律条文进行探讨。     

试论涉外合同法律适用中的最密切联系原则

最密切联系原则是涉外合同法律适用中普遍采用的最新原则, 对于传统法律适用原则的不足之处起到一定程度的弥补作用。然而, 各国适用该原则在具体确定最密切联系地时采用了不同方法。我国《合同法》第一百二十六条也规定了这一原则, 但针对我国的司法实践, 最密切联系原则的具体适用应明确规范化     

论刑事自由裁量权

刑事自由裁量权是指刑事司法机关及其工作人员在办理具体案件时,依照法律赋予的权力和职责,遵照法律的规定,根据当时的形势需要,具体选择适用合适的法律规定以做出司法决定的一种有限的司法选择权.自由裁量权,作为司法权的重要组成部分,对于法律的适用、证据和事实的认定等诉讼问题影响巨大,这一权力行使是否得当对于树立司法应有的权成也具有重要意义.长久以来,人们围绕刑事自由裁量权展开了一系列的利弊之争.     

提单法律性质研究

提单在国内外贸易中被广泛应用,但是对于其法律性质,各国理论界及司法实践中未能取得一致认识。伴随我国经济进一步与国际市场接轨,国际和国内的货运代理和货运企业的提单纠纷不断增加。而从我国《海商法》中对提单的规定来看,提单或为债权凭证或为物权凭证,这种状况,不但导致了在理解上的分歧,也造成了司法实践中的矛盾。对提单法律性质的准确厘定,是顺利实现提单权利的前提,也是提单案件管辖权及法律适用问题得以解决的关键。     

提单法律性质研究

提单在国内外贸易中被广泛应用,但是对于其法律性质,各国理论界及司法实践中未能取得一致认识。伴随我国经济进一步与国际市场接轨,国际和国内的货运代理和货运企业的提单纠纷不断增加。而从我国《海商法》中对提单的规定来看,提单或为债权凭证或为物权凭证,这种状况,不但导致了在理解上的分歧,也造成了司法实践中的矛盾。对提单法律性质的准确厘定,是顺利实现提单权利的前途,也是提单案件管辖权及法律适用问题得以解决的关键。     

浅析公司案由问题

最高人民法院《民事案件案由规定》中确定的22种公司纠纷案由,并未涵盖全部公司纠纷类型,导致许多公司纠纷不易确定案由,对正确认定案件性质产生了不利影响;当事人起诉的案由的选择权过少,很多案由被法院改变;现行法律规定与司法实践的不当操作致使一些本应由法院受理的案件被排除在司法程序之外。这些问题可以通过细化并丰富案由种类,对新案由的上报制度作明确规定,建立案由适用评估制度等方式来解决与完善。     

公序良俗在金融商事领域的司法适用——以民间借贷为例

《民法典》首次使用公序良俗一词并认可该基本原则可以作为认定合同效力的标准之一。《全国法院民商事审判工作会议纪要》遵循这一立法思想并认为涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的属于效力性强制规定。基于金融商事领域的特殊性和公序良俗的法律属性,公序良俗影响金融商事领域合同效力有充分的理论依据。以民间借贷为例,目前公序良俗在金融商事领域的司法适用中存在未充分说理、不区分强制性规定和公序良俗的混乱情形,建议在金融商事领域司法中认定合同效力时应当优先适用强制性规定,仅当穷尽具体规则时方可引入公序良俗且必须进行充分说理,避免法院的恣意擅断,保持司法的公信力。     

担保合同仲裁管辖的制度完善

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第二十一条的规定弥补了相关法律对担保合同仲裁管辖的缺漏,但该司法解释未能将担保合同纠纷是否可以提交仲裁进行类型化规定,因而针对担保合同仲裁管辖权异议的问题也就随之产生,司法裁判也莫衷一是。对此,需要在对担保合同仲裁管辖进行类型化分析的基础上,从担保合同仲裁管辖异议审查所应遵循的基本原则出发,完善相关立法,从而为人民法院和仲裁机构正确处理担保合同仲裁管辖权异议问题提供指导。     

回购型融资租赁纠纷法律适用之透视

融资租赁回购合同是一种新类型保证合同,具有非典型担保的特征。在法律适用方面,不能单向适用担保法相关规定,而是应分别适用为调整担保合同与所有权转让类合同所设的法律规定。即在“支付回购款”的约定中,原则适用担保法有关保证的法律规定;在“所有权转让约定”中,原则适用合同法分则部分与物权法关于所有权转让及交付的有关法律规定;针对厂商提出的抗辨意见,则应结合标的物风险转移的法律规定与合同约定在合理分配举证责任后做出最终认定。     

银行贷款业务中的保证责任探讨

从司法实践上看,在审理银行作为原告起诉的贷款纠纷中,一般来说贷款事实比较清楚,法律关系也比较简单,容易认定借款人的法律责任.但对于保证人责任的认定上,则容易发生争议,特别是由于<中华人民共和国担保法>(以下简称<担保法>)已存在滞后性,对于保证行为中的诸多问题未作规定或规定不明,极易造成保证人逃避保证责任的后果,加大了银行清收逾期贷款的难度.为了有利于银行进一步完善贷款程序,规范保证合同内容,最大限度利用法律手段清收逾期贷款,笔者现就银行贷款业务中的若干保证责任问题作如下探讨:     

论我国医疗损害赔偿法律制度的完善

我国现行医疗损害赔偿法律制度存在许多有待完善的地方．在现行法律体制下,法院应统一适用《民法通则》及相关司法解释处理医疗损害赔偿纠纷,并注重改进合议庭的组成,引入医学专家陪审制,强调司法调解的作用,尝试适用仲裁程序;在立法上,建议在民法典中设专节就医疗损害赔偿纠纷的实体处理和程序作出单独规定以摆脱目前法律适用上的混乱;在社会配套制度的建设上,开办医疗损害赔偿责任险种,分散医疗损害风险。     

我国涉外著作权法律适用问题论纲

涉外著作权的法律适用在理论和司法实践中呈现出不一致的状态。我国涉外著作权法律适用在立法方面主要采纳的是保护国法主义,主要依据我国《著作权法》等有关法律规定和相关国际条约,对于来源国法则几乎采取排斥的态度。不过,在司法实践中对于来源国法却并未能完全的排除适用,尤其是在对待著作权的权属方面。因此,应当尽快建立统一明确的涉外著作权法律适用规则。     

论我国国际私法的外国法的查明制度

当出现涉外民商事纠纷时,常常会涉及到两个甚至两个以上国家的法律。此时,国际私法开始发挥作用,其中的冲突规范帮助我们明确了应当适用哪一国的实体法。然而在司法实践中,尽管在很多情况下法官确定了应当适用哪一国的法律,但是如何查明该外国法的内容却十分困难,而且这也成为困扰法官判案的一大障碍。虽然我国的司法解释有所阐述,但是在实践操作中仍然存在诸多问题。本文对于我国目前外国法的查明制度进行探讨,同时探索外国法查明的新途径,旨在促进外国法查明制度的发展与完善。     

试析人身保险合同中被保险人的合同解除权及法理依据

本文讨论的是人身保险合同中被保险人的合同解除权问题,对于此问题法律并未做出规定。我国保险法赋予了保险人在特定情况下的合同解除权,而并未规定人身保险合同的被保险人是否享有合同解除权,法律规定的空白引起了人们对于此问题的争议,也为实践中处理相关问题增加了难度。所以,深入透彻的研究此问题不但可以完善保险法理论的完整性,也对实践中具体实务问题的处理有一定的积极意义。     

保险审判思维动向——基于合理期待理论法律适用之评析

在我国司法实践中，有法院援用合理期待原则裁判保险纠纷。但问题在于司法界对于该理论的认识尚不清晰，与此相关的法律适用缺乏方法论的支撑和教义学规范。这不仅可能导致判决上的恣意，也可能造成现有法律资源的闲置。本文结合具体案例环境，探讨现行法律工具与合理期待理论的互补性，细化合理期待的适用条件，以期为规范保险审判提供理论支持。     

我国国际私法合同领域的改进——以弱者保护原则为视角

弱者保护原则是国际私法实质公正价值取向的重要体现。《中华人民共和国民事关系法律适用法》在合同领域就体现了弱者保护原则,比如给予消费者单方面的意思自治,对于劳动者工作地法律的优先使用等。但该立法仍有进一步完善的空间,体现在对于单方意思自治的完善,以及对保险合同和技术转让合同的法律适用条款的引入。     

保理纠纷审判规则推动保理业发展分析——天津高院保理审判纪要解读

保理属无名合同,法律、行政法规和司法解释明显欠缺,天津高院近年两次出台保理纠纷审判纪要,对保理合同的法律关系、构成要件、诉讼、权利竞合、当事人的诉讼地位和权利救济等审判实践中存在的问题形成一致意见.本文介绍了天津高院审判纪要的创新与亮点,梳理保理业务涉及的法理与风险点,结合地方法院的审判思路对保理产品设计与管理提出应对建议.     

浅谈根本违约制度

根本违约是从英国普通法上发展而来的一项合同法律制度,在现代各国的合同法中有重大的影响。本文对根本违约制度的概念、构成及界定标准及其法律效果进行了比较深入的研究和探讨,同时介绍了根本违约制度在我国立法和国际法现行立法中的运用,且根据我国现行合同法规定对其在我国的司法适用进行了分析。     

试析外汇管制规则对国际债券合同的制约

<正> 国际债券是国际资本市场上一个极为重要的长期资本融通工具。国际债券的交易主体多种多样,发售过程比较复杂,往往涉及不同国家的不同法律规定。因此,国际债券合同的法律适用问题也就成了一个备受各方关注的焦点。在国际债券的实践中,一般而言双方当事人都可以明示选择其合同的准据法,并且在几乎所有的国际债券合同中也都明确规定了法律选择条款,而在当事人未进行法律选择时则适用最密切联系原则来确定其准据法。这就是通常所说的国际