最密切联系原则的法哲学基础

2011年4月,涉外民事关系法律适用法正式施行,它是我国第一次通过立法来构建法律适用法的体系框架。不管从外部框架,还是内部结构,该法形成了我国法律适用法体系的独特结构,成为我国社会主义法律体系的有机组成部分。该法的亮点之一是借鉴当今国外的先进立法经验,让最密切联系原则占有一席之地。[1]其第2条第2款规定：“本法或者其他法律对涉外民事关系的法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律”。该法没有像奥地利国际私法法典那样将最密切联系原则上升为一般条款,也没有像瑞士国际私法法典那样采取例外条款的形式,而是将该原则作为一项补充性原则。其不仅出现在合同领域,以最密切联系原则为仅次于当事人意思自治原则的法律适用准则,该原则还被运用于国籍的确定、有价证券的物权法律适用等。该原则备受青睐并非偶然,其蕴含着重要的法哲学内涵。     

我国国际私法对消费者利益的保护——评《涉外民事关系法律适用法》第42条

在一般涉外合同中,当事人可以协议选择合同所适用的法律,这已经为世界上大多数国家立法所肯定.而在涉外消费者合同中,国家往往基于保护弱者利益的需要,对合同当事人的法律选择权做出限制.我国2010年颁布的《涉外民事关系法律适用法》(以下称《法律适用法》)第42条首次对消费者合同的法律适用做出规定,该条将消费者合同与一般民事合同作出区分,消费者合同适用"消费者经常居所地"法律,以此代替"当事人的意思自治",同时在一定条件下赋予消费者选择商品或服务提供地法律的权利.此种消费者保护的法律选择方法,其适当性如何,仍值得商榷.     

浅析《物权法》第107条中的缺陷

物权法第107条究竟是对第106条善意取得条款中标的物范围的例外规定,还是第106条善意取得条款的特别规定;权利人同时享有损害赔偿请求权和原物返还请求权,二者是选择适用还是共同适用;善意受让人的界定;由于我国未就盗赃物和遗失物做相同的规定,为避免评价矛盾,盗赃物能否适用第107条关于遗失物的规定;都是需要尽快解决的疑问.     

浅析《物权法》第107条中的缺陷

物权法第107条究竟是对第106条善意取得条款中标的物范围的例外规定,还是第106条善意取得条款的特别规定;权利人同时享有损害赔偿请求权和原物返还请求权,二者是选择适用还是共同适用;善意受让人的界定;由于我国未就盗赃物和遗失物做相同的规定,为避免评价矛盾,盗赃物能否适用第107条关于遗失物的规定;都是需要尽快解决的疑问.     

浅析《物权法》第107条中的缺陷

物权法第107条究竟是对第106条善意取得条款中标的物范围的例外规定,还是第106条善意取得条款的特别规定;权利人同时享有损害赔偿请求权和原物返还请求权,二者是选择适用还是共同适用;善意受让人的界定;由于我国未就盗赃物和遗失物做相同的规定,为避免评价矛盾,盗赃物能否适用第107条关于遗失物的规定;都是需要尽快解决的疑问。     

论工伤保险责任与民事侵权责任的竟合与协调

工伤事故适用工伤保险待遇救济还是侵权损害赔偿救济的问题,立法不明,司法不一.针对此问题 《人身损害赔偿解释》 第12条作出了规定,但法学界认为仍有漏洞.本文阐述了产生这一竞合的历史原因和直接原因,工伤保险发源于民事侵权赔偿制度,工伤事故的复合性是引起责任竞合的导火索.分析了协调竞合的各种途径,包括利用现存法条协调竞合、 学者们的制度构想和国外协调模式借鉴.     

浅议动物园的动物损害责任的归责原则

近年来，我国动物园的动物致害事件时有发生，严重损害了游客的人身权益。虽然《侵权责任法》第八十一条对此类便权行为有明确规定，但是该法条适用过错推定责任原则无法充分保护游客的合法权益，在学界存在很大争议。应当适用无过错责任原则，敦促动物园履行注意义务，避免损害的发生。     

高压电与低压电在法律层面上的划分

触电案件是否可不区分电压等级而统一适用侵权责任法,这些法律适用问题随之出现,直接给审理触电人身损害赔偿案件带来了严重困扰.如果不区分高低电压,那么触电损害案件究竟该适用侵权责任法第六条还是第七十三条,作为一般侵权案件和作为特殊侵权案件审理所适用的归责原则、责任主体、免责事由、举证责任等都不相同,审理的结果也会天差地别.如果区分高低电压,那么又应依据何种标准加以确定.这些问题使得重新明确对高压电的划分,明确触电损害赔偿案件的法律适用,避免同案不同判现象的发生,维护电力企业合法权益而言具有重要意义.     

《行政诉讼法》司法解释第十七条第二款第(三)项的适用范围实证分析

《行政诉讼法》修改之后,最高院针对其第六十一条作出了相应的司法解释.但是解释的模糊和笼统,使得法院在适用时不能准确把握其适用范围.本文通过一则案例,论证分析行政诉讼法司法解释第十七条第二款第(三)项规定的适用范围问题,以期对我国法治建设有所助益.     

医疗产品损害惩罚性赔偿的法经济学分析

《侵权责任法》第59条确定了医疗产品损害中的医疗机构和生产者之间的不真正连带责任关系,同时第47条规定的产品责任中的惩罚性赔偿规则同样适用于医疗产品损害。为了确保惩罚性赔偿制度对医疗产品损害遏制作用的实现,而又不对药品生产者的创新产生阻碍,应当将其主观适用条件限定在故意和重大过失。基于侵权人角度的成本收益分析,惩罚性赔偿金与补偿性赔偿金之和,应当不小于未采取预防措施时的收益与采取预防措施时的收益之差。     

“一带一路”背景下我国涉外合同法律适用探讨

当今国际经济形势正发生着深刻变革,以习近平同志为总书记的党中央提出"一带一路"倡议,今后我国跨国民商事交往活动必将越发频繁,涉外合同范畴内的法律适用问题更加凸显。我国2010年颁布《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》、最高人民法院2013年1月颁布的《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一》。文章通过分析涉外合同法律适用方面现状,深度挖掘涉外合同法律适用方面的问题,并提出相应的对策。这对于解决涉外合同纠纷,使我国更好地融入国际大环境的竞争与合作中具有紧要的现实意义。     

股权质押的法律效力

《担保法》第75条至81条关于权利质押一节中没有规定权利质押所担保的债权范围,但是《担保法》第67条规定：“质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有规定的,按照约定。”根据《担保法》第81条之规定,“权利质押除适用本节规定外,适用本章第一节规定”,股权质押所担保的债权范围亦当然适用该条。     

环境保护部关于《排污费征收标准管理办法》第三条适用问题的复函

辽宁省环境保护局： 你局《关于（排污费征收标准管理办法）第三条适用问题的请示》（辽环[2008]8号）收悉。经研究，函复如下：     

对《商标法》中“在先权利”条款的探讨

我国《商标法》规定:"申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。"《商标法》并未明确规定在先权利的内涵以及该法条的适用情形。对此,本文对在先权利的含义作出阐述,对在先权利的外延作出列举,并详细分析了新《商标法》第三十二条的适用条件,以便更准确地判定"申请商标注册损害他人现有的在先权利"的情形。     

环境保护部关于转发全国人大法工委《对违法排污行为适用行政拘留处罚问题的意见》的通知

各省、自治区、直辖市环境保护局（厅）,副省级城市环境保护局。新疆生产建设兵团环境保护局,解放军环境保护局： 《水污染防治法》第九十条明确规定,对违反治安管理法规的行为依法给予治安管理处罚。《治安管理处罚法》第三十条对环境管理中违反治安管理规定适用行政拘留处罚的行为做出了具体规定。为认真贯彻执行《水污染防治法》,加大环境执法力度,充分运用行政拘留的强制手段处罚恶意排污行为,全国人大常委会法工委2008年5月印发了《对违法排污行为适用行政拘留处罚问题的意见》（以下简称《意见》）。现将《意见》转发给你们,并将具体运用问题通知如下：     

论CISG的间接适用与保留

《联合国国际货物销售合同公约》的适用主要有依据第1条第1款规定的直接适用和间接适用两种方式.规定间接适用的目的是为了扩大该《公约》的适用范围,但实践操作中情况却比想象中复杂.再加上《公约》允许缔约国对间接适用条款的保留,更是导致实践中的复杂化.     

GATS"国内规则"条款的适用范围及发展

GATS第16条"市场准入"与GATS第6条"国内规制"的关系在理论界引发了争议.界定GATS第6条的适用范围非常重要,笔者从约文入手,结合对WTO有文件的分析,试图理清两者关系,明确GATS第6条的管辖事项,并对第6条14款下谈判进展做了一个介绍.     

论董事与公司之间的法律关系

尽管2006年1月1日起实施的新《公司法》第148条至第150条规定了董事的义务和责任,但在董事与公司的法律关系问题上仍然缺乏明确的立场.董事与公司之间法律关系的性质决定着董事在公司运营中的权力、义务和责任.     

《公司法》中发起人出资分期缴纳的再思考——以募集设立的股份有限公司为视角

2005年《公司法》进行修改后,对募集设立的股份有限公司发起人出资是否适用分期缴纳制未作出明确规定,业内人士对此问题存在肯定与否定两种不同见解。本文从新旧公司法对比、法条系统性解释等多个角度加以分析,认为股份有限公司不应适用分期缴纳制。该问题的澄清有利于监管层加强对股份有限公司的监管和规范。     

GATS“国内规则”条款的适用范围及发展

GATS第16条“市场准入”与GATS第6条。国内规制’的关系在理论界引发了争议。界定GATS第6条的适用范围非常重要，笔者从约文入手，结合对WTO有关文件的分析，试图理清两者关系，明确GATS第6条的管辖事项，并对第6条第4款下谈判进展做了一个介绍。