寻找被认可的流质条款——论流质条款的法律效力

流质条款在世界上绝大多数国家立法当中皆为绝对禁止,之所以如此,本是为保证合同的实质公平、实现双方的利益平衡。但若对此绝对禁止则有矫枉过正之嫌,背离私法自治这一基本原则。其实,流质条款并不违背担保物权的创设初衷和本旨,恰恰相反,其正是私法自治、合同自由、意思自治的绝佳表现,且有利于减少纠纷、降低交易的成本和风险。因此,对于流质条款的法律效力实有承认之必要。     

论流质契约的可成立性

流质契约一直为传统民法理论所否认。但通过对否认流质契约所持之理由正反两方面的法理分析,从维护私法自治、减少交易成本及弥补现行法律之局限等方面肯认了流质契约的价值,认为流质契约与债务人利益受损不存在必然的因果关系,并主张我国立法应当承认流质契约。     

论流质契约的可成立性

流质契约一直为传统民法理论所否认。但通过对否认流质契约所持之理由正反两方面的法理分析,从维护私法自治、减少交易成本及弥补现行法律之局限等方面肯认了流质契约的价值,认为流质契约与债务人利益受损不存在必然的因果关系,并主张我国立法应当承认流质契约。     

论流质条款禁止的软化

传统民法学的理论认为,流质条款极易使债权人利用债务人一时身处窘迫之际而获得暴利,损害债务人或担保人的利益,这样有违民法的公平原则,因此有必要禁止。然而随着社会主义市场经济制度的完善,交易双方获得暴利的机会大大减少;随着民法制度的不断构建与补充,流质条款在体现意思自治、维护双方利益平衡等多方面有潜在的巨大优越性,具备现实存在的理论和实践基础,并在某种意义上回应了法律制度创新的需求,应当为我国民商事立法所确立。本文以此为思路,展开对流质条款的探讨,以流质条款为基础,尝试构建我国新型担保法律制度。     

买卖型担保中流质条款效力的证成与强化

审判实践不应僵化地援引禁止流质规则来无效化买卖型担保中的流质条款,以避免将买卖型担保重新装回典型担保的制度牢笼。禁止流质规则作为强制性预防措施有一定的合理性,在其立法目的必要性日渐丧失的情况下,扩张解释或者类推适用禁止流质规则均不可取,买卖型担保中的流质条款合法有效。对债权人课以清算义务,能够强化流质条款的正当性,从而彻底扫清买卖型担保中流质条款有效化的伦理障碍。担保人应负初步举证责任,只有价值差额超过“24%年利率上限”时才能启动清算,以确保流质条款的效率优势。尽管流质条款与以物抵债具有相似性,但不得以禁止流质规则束缚非买卖型担保中的以物抵债。     

论应收账款质权实现机制的完善

质权的实现,是质押制度人主要的问题。我国《物权法》并没有明确规定应收账款质权的具体实现方式,而是参照适用动产质权的实现方式,规定的较为粗糙,有损于应收账款质押的制度价值。面对此种情况,应对应收账款实现机制进行完善,保障其制度价值的实现,更好的为社会主义市场经济服务。     

论担保权人之代为权

在资本流动越来越迅速的现代社会,代位权制度已成为维护交易安全、维护债权人利益的重要手段。1999年颁布的《合同法》专门规定了债权人的代位权,以期解决现实生活中大量存在的“三角债”问题,对债权人的合法利益予以更加周全细致的保护。然而在司法实践中,担保权人(债权人)—债务人—担保人—担保人的债务人的“四角债”关系亦不少见。本文主要是从担保权人能否行使及如何行使代位权的角度来探讨这个问题。     

论《物权法》对担保物权制度的完善

2007年3月16日,《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)由第十届全国人民代表大会第五次会议通过,并于2007年10月1日起施行。其中担保物权占一编,共71条,是《物权法》的重要组成部分,也是对我国以前民事立法中关于担保物权制度的一次完善。具体表现在以下几个方面:     

反按揭制度的法律分析

随着我国住房制度改革政策的进一步深化,房屋除了传统之外,房屋的投融资功能正在得到进一步发展和挖掘.为了有效扩大居民消费,拉动国民经济持续发展,“反按揭“制度已逐渐进入了人们的视线,而中国对此还是一片空白,因此讨论对该制度的法律规制有很大的现实意义.     

交易中所有权保留若干问题探讨

《中华人民共和国合同法》第一百三十四条首先在立法上确立了所有权保留制度。该制度以价金清偿完毕作为所有权转移的停止条件,买受人提前享有对标的物的占有和用益,出卖人以作为物权的所有权保障其价金债权。然而,我国有关所有权保留的法律规范仍缺乏体系化与可操作性,同一法律部门下的法律条文存在冲突。通过对所有权保留法律性质的考察,结合德国民法理论与我国现实立法,得出三个基本结论:(1)所有权保留法律性质为附停止条件的物权行为,能否产生物权变动的效果不影响买卖合同无条件生效。(2)担保理论仅在功能上体现了所有权保留的特征,不能替代附停止条件物权行为理论。(3)无论买受人是否行使回赎权,出卖人行使取回权则导致合同解除。     

从担保物权看《物权法》对债权人利益的保护

担保法律制度是否充分考虑债权人的利益,对债权的实现至关重要.<物权法>在担保物权方面对原有法律的完善和突破,特别是对同一债权既有物的担保又有人的担保的处理,可设定担保物权的财产范围变大,特殊动产抵押合同的效力、抵押财产转让、抵押权人行使权利的期限,以及实现抵押物权的条件、途径等的规定,从不同方面体现了对债权人利益的保护.     

论公司中的利益冲突及契约解决机制——以股东为中心

以股东为中心,公司中存在着股东与管理者之间的利益冲突、股东与股东之间的利益冲突以及股东与债权人之间的利益冲突。为解决利益冲突,不但要构建契约解决机制,还必须强调股东在股东权利配置上的自主性,变消极的股东为积极的股东,促使股东从冷漠到关心的回归,发挥股东在公司治理中的积极作用。     

浅谈物权法对会计确认和计量的影响

我国物权法秉承物权法定的原则,规定了所有权、用益物权与担保物权.而这些法定物权种类的确立,以及动产和不动产物权取得和变动规则的发展,直接决定企业资产与负债的内容与形式,必将影响会计核算.     

债权人利益保护的不完备契约理论分析

债权人利益的保护程度对于一国资本市场和企业的发展具有重要意义。由于负债契约的不完备性使得企业经营管理者和股东可通过阻碍企业控制权转移来形成对债权人利益的侵害,实施负债契约相机治理机制可实现对债权人利益的保护。     

物权当事人在财产保险中保险利益的认定

财产保险的被保险人在保险事故发生时,必须对保险标的具有保险利益.物权是一种重要的财产权利,我国法律规定的物权包括所有权、用益物权、担保物权和占有.在不同的物权关系中,拥有保险利益的主体是不同的.财产的所有权人与实际占有人不一致时,实际占有人拥有保险利益;用益物权人根据约定可以对其使用的他人财产拥有保险利益;当财产上被设...     

生命的契约

人的生命是有限的.按照现代医学的技术,人的自然生命可以活到120岁.但是,绝大数人能够活到80-90岁左右,已经算是高龄之上了.活到了100岁,那才是高寿了.这里就让人有一个生命的契约的观念.而这个观念要化成实际效果,却是很不容易的.因为,契约要兑现,是要花一番努力的.这个努力要靠多方面的因素包括医学和医生而成功的.     

论知识型员工的心理契约管理

知识型员工是企业中重要的群体，他们能否有效地工作，是否会对企业及其经营目标萌生出责任感、忠诚心和热情；以及他们能否从自己工作中得到满足感，在很大程度上取决于组织与他们之间心理契约的实现程度.     

论员工心理契约的管理

员工心理契约与书面契约并存 ,它可以看作是书面契约的一个补充 ,对维系雇佣关系 ,保持员工士气等方面都起着十分重要的作用。文章首先回顾了心理契约产生和研究的历史 ,然后分析了心理契约的功能与违背的行为模式 ,最后提出了管理员工心理契约的对策。     

浅议出租人对抗善意第三人在实践中存在的障碍——基于《融资租赁司法解释》的思考

在融资租赁实际操作过程中,出租人如何对抗善意第三人是出租人需重点关注的问题之一,《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》有关于出租人对抗善意第三人的约定,笔者尝试从实践角度剖析相关条款,并就部分问题提出初步的解决方案。     

论契约立法到身份立法的转变

民法经历了从身份立法到契约立法的发展过程,这一变化进程主要是发生在中世纪到近代的历史阶段。但随着科学技术的突飞猛进、社会生活发生了日新月异的变化,契约立法已经不能完全满足现实生活的需要。从而,很多学者提出了与其相反的运动过程,这是否符合民法历史的发展潮流呢?