商标先用权“原使用范围”判定中比例原则的适用

<正>一、引言商标先用权制度是在不动摇商标注册取得制度的前提下,于有限范围内对在先使用人的权利进行保护。然而,该制度立法上的模糊性和既存的理论争议,导致其在司法适用中暴露出众多问题,其中包括对“原使用范围”的判定。对此,学界和实务界大多从立法目的出发进行分析,但由于不同主体对立法目的的不同解读及考虑因素存在的差异,目前并未达成一致。而比例原则虽为行政法的基本原则,但其中所蕴含的合目的性、适当性、损害最小的要求及在正当性考察中的严谨态度恰恰是解决上述问题所必需。因此,对于原使用范围的判定,应当在坚持利益平衡原则的基础上,通过对既有观点的总结,尝试通过比例原则的引入寻找突破口,以实现对“原使用范围”判定困境的破解。