公开市场例外规则：理论反思与制度建构——兼评《公司法(修订草案)》第172条

2021年12月24日发布的《公司法(修订草案)》在第172条中首次引入公开市场例外规则。尽管该规则的引入确实符合公司法发展趋势，但第172条存在的内在矛盾和继受不清都凸显出《草案》制定的理论准备不足。就公开市场例外规则的法理基础而言，其已超越了为异议股东提供公平退出渠道的传统认识。美国公司法的演变表明，公开(股份)公司异议股东回购请求权的制度目的已转变为规制利益冲突；因此，唯有在重大结构性事项不涉及利益冲突时，公开市场例外规则方才适用。为更好地实现提升公司经营效率、保护少数股东的公司法修订目标，《草案》第172条应在继续维持公开市场例外规则的同时，调整异议股东回购请求权的触发事由，增加利益冲突除外规则，并对其他相关配套制度进行改革。