论类推在弥补法律漏洞中的适用

当前,我国尚处于剧烈的社会转型期,法律制度特别是民事法律制度远未完善,各种法律漏洞层出不穷。法律漏洞是一个不可避免的客观事实。当司法活动中遇到法律漏洞而不能依据明确的法律规范予以裁判时,类推适用是弥补法律漏洞的一个有效的法律方法。法律漏洞是客观存在的事实,永远也避免不了。笔者分别从类比推理受到法官青睐的原因,类推在弥补法律漏洞中的适用,类比推理的功能评价及对类推在弥补法律漏洞中存在的问题的建议和思考等方面进行分析。     

法律漏洞略探

法律漏洞是一种现实存在，有原始漏洞与后发漏洞、明显漏洞与隐含漏洞之分。法律漏洞的出现有立法疏忽和立法滞后于社会发展等原因。对于法律漏洞，可依习惯、法理和诚实信用原则进行补充。     

法律漏洞及其填补策略研究

本着司法程序"公正兼顾效率",以及"禁止法官拒绝裁判"的铁律,要求法官必须对法律漏洞进行填补。然而我国法官在司法中对法律漏洞的填补行为存在较大的阻碍,致使裁判效果不佳。基于法律漏洞填补的一系列现状,为了提高我国司法应有的公信力和至高无上的法律权威,为了得出正当性的裁判结果以及不断完善类案法律适用的准确性和统一性,法官填补法律漏洞的行为应当加以规范化。明确各方公权力的界限,适度增加法官的职权内容;健全法律漏洞的填补原则,让法官实现真正的裁量自由;完善法律漏洞的填补方法,让法官真正做到对法律漏洞的填补行为和更好地诠释司法为民。     

浅议法律漏洞的认定和填补

法律漏洞是任何法治社会必须重视和解决的问题。本文试图通过对法律漏洞理论的阐述,厘清法律漏洞的概念,分类以及认定和填补方法,以期对实践中法官对于法律漏洞的填补提出建议。     

统一合同法情事变更原则探微

情事变更原则是现行统一合同法新设原则，但只在《合同法》中有少数几条特别规定，无一般性规定，形成新的法律漏洞。本文试就新的法律漏洞加以剖析，从而提出弥补漏洞的法律对策。     

我国保险代理人的法律监管制度研究

保险代理人作为非直接民事责任主体,客观上有极大的趋利动机,而我国保险代理人的法律监管制度却具有立法上的价值缺陷和技术漏洞,使其几乎成为法律监管的盲点。尤其是保险法之反代理欺诈机制很不健全,比如具有核心地位的最大诚信原则居然不能很好地适用于保险代理人。本文在分析制度缺陷和技术漏洞的基础上,就保险代理人法律监管的相关问题进行研究。     

论法律漏洞及其补充

法律漏洞形成的原因有多种,如法律规范的滞后性、抽象性等。法律漏洞一般可分为认知与无认知、自始与嗣后、开放与隐藏等几大类。法律漏洞可采用类推、目的论限缩、利益衡量等方法进行补充。     

法律漏洞填补的边界

对法律漏洞的填补，是司法活动中最富特色和创造性的活动，也是法官自由量权的重要体现。漏洞填补的性质决定了它只能在一定的范围内进行，不得对刑事实体法领域存在的“漏洞”进行填补；同时，法官对法律漏洞的填补还必须受到严格的规则约束：它只能出于解决当前个案的需要，并且不得违背自然公正或正义。     

填补法律漏洞之法官造法问题探究

任何法律秩序都会有漏洞,而法律漏洞的存在使法官具有了造法的余地。本文通过对法官造法的合理性分析,比较法官造法与立法的异同,两大法系法官造法问题的分析以及我国法官造法的现状与不足等方面,对法官通过造法来填补法律漏洞的问题进行探究。     

WTO反倾销协定与我国反倾销法的完善

反倾销是一项重要的国际贸易法律制度。在我国已成为WTO成员的形势下,我国反倾销案件的增多,迫切需要对反倾销有进一步的了解。中国的反倾销立法层次不高,在反倾销实体和程序规定上也有许多缺陷和漏洞,迫切需要针对上述几方面问题加以完善。     

中国水行政听证制度的法律完善

水行政听证制度是中国水法的一项重要制度,但有关水行政听证的概念以及法律问题还存在许多法律漏洞。通过分析中国水行政听证法律制度中听证范围、听证主持人的法律地位以及听证自由裁量权等问题的探讨,对中国水行政听证法律制度提出完善的建议。     

WTO关于生命与健康的贸易争端解决实践

GATT对人类、动植物生命健康保护的条款体现在第20条(b)之中，但是，由于此款规定的含糊，导致了很多贸易争端。乌拉圭回合达成的《动植物卫生检疫措施协议》(SPS协议)在法律上是对此款的一个补充。然而，在应用该协议的贸易实践中，发生诸多争端，反映了该协议存在着诸多漏洞。对这些漏洞进行分析有着重要意义。本文结合近期发生的一些案例，分析了协议中发生争端的一些条款并提出了中国应用这些条款的一些对策。     

谈股东商誉出资的几个法律问题

法律上的商誉是指商主体拥有的，以营业之整体为载体，能够为其带来超额利润收益的不可确指的无形财产。在资本经营观与公司契约观下，商誉作为股东的一种出资形式具有充足的正当性，其在适格性上的某些缺失只能成为立法上对其予以补足的根据而非禁止的根据。同时，也必须考虑到商誉出资的特殊性及其风险，并从为公司契约提供合同范本与漏洞弥补的立场出发，寻求对其风险的法律控制。     

美国金融危机对我国信用体系建设的启示

美国金融危机表现为房贷机构、投资银行、评级机构和联邦政府的缺信行为.其深层原因是管理制度安排上的缺陷、信用评级机构反应滞、法律制度与监管上出现漏洞和公司治理结构存在问题.金融危机对我国的启示是:要充分认识建设信用体系的重要性和艰巨性;认真做好信用管理系统的基础性工作;建立起严格的法律体系和惩戒机制;保证信用中介服务机构的独立性.     

贷款抵押风险的生成因素及其防范对策

我国银行贷款风险的生成原因是多方面的，但就抵押风险而言，实际上出现了担而不保、抵而不押的现象。究其原因，是由于抵押担保的理念、操作以及对法律优先清偿权的把握方面出现了漏洞。银行业要防止漏洞的发生，就应采取必要的措施，合理、有效地加以约束。     

现行法律框架下小产权房问题的路径选择

二元土地制度及集体土地产权制度缺陷、巨大的经济利益、居民较强的购房意愿以及法律漏洞和执法监管上的不足是小产权房现象蔓延的主要原因。相关部门应以科学发展观为指导,遵循先堵后疏、依法依规、区别对待、先易后难、公平合理的思路和原则来解决小产权房问题。     

区块链引发的法律风险及其监管路径研究

区块链的发展与应用无法回避相应的法律风险与监管漏洞。通过梳理区块链涉及的诸多法律风险,发现相应的法律问题多集中在区块链概念界定、区块链技术规则、智能合约、区块链金融领域等方面。借鉴国内外对于区块链及其相关应用场景的观点与态度,尤其聚焦包括比特币在内的数字加密货币这一区块链较成熟的应用场景,旨在提出相应的法律启示与监管措施。     

加害给付问题研究

加害给付在德国称为积极侵害债权，台湾称为不完全给付，此学说提出的目的在于弥补德国给付障碍法二元化分支法律漏洞，被誉为“法学上的发现”，但在我国，因为研究加害给付的人不多，因而导致理论上的研究不是很深入。本文希望通过对加害给付制度做一个基础性的探讨，以期引起理论界对加害给付制度的关注。     

论房屋承租人优先购买权的限制性保护

法学理论界和审判实务界对房屋承租人优先购买权制度的存废长期持有争议,因此对房屋承租人优先购买权的性质、法律效力、行使条件、权利保护范围等产生不同的认识,导致同类案件在不同法院处理结果迥异.立法上的漏洞或"含混不清",形成法律适用上"各自为战"的局面,承租人优先购买权案件成为各级人民法院审判的难点和热点之一.本文试图就房屋承租人优先购买权的限制性保护作出评析.     

浅析合同法代位权制度的合理运用

我国《合同法》确立代位权制度,但存在着法律漏洞或不确定之处。为此,要明确代位权的标的和行使要件以及效力等问题,以期对实现其预期效果有所裨益。